上诉人（原审被告）:周某某,又名周某枝。

委托代理人:彭修军，卢氏县148法律服务所工作人员。

被上诉人（原审原告）：张某某，男。

委托代理人：张海强，卢氏县148法律服务所工作人员。

上诉人周某某为与张某某合伙纠纷一案，不服卢氏县人民法院（2008）卢民一初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，上诉人周某某、委托代理人彭修军，被上诉人张某某、委托代理人张海强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审查明：周某某于1985年在卢氏县X乡X村建立砖厂，2005年3月因无资金找到张某某，要求二人合伙，于是张某某与周某某签订合伙协议，内容为：1、张某某向周某某投资15万元流动运转。周某某向张某某拿出全年纯利润50%付给张某某。2、周某某负责砖厂生产及业务管理，张某某负责现金出纳及保管现金。3、张某某保管现金，周某某管理账目，双方要服从厂里的财务管理，张某某所投款项要及时向财物报账，会计之间要出示入账手续。生产开支由周某某法人签字方可付款，出纳在未经厂长签字的情况下不得私自挪用公款乱做支出，违者罚款一万元，从利润中扣，并要追回此款。4、周某某原有的外欠款经双方协商，每月还外债五万块成品砖，逐月解决，不得影响砖厂的正常生产。5、张某某若全年投资达不到15万元，可按比例扣除张某某的50%利润。6、周某某原有的砖坯烧后由周某某还砖，但所有的费用由周某某负担，张某某所垫支的煤及工资要留一部分砖，收回张某某所投资金。合伙协议签订后，张某某投资12万元，后张某某借出300元，实际投资x元。在2005年7月13日周某某与张某某达成收回张某某6万元投资款的协议书，内容为：1、周某某保证在2005年12月30日前归还张某某投资款6万元，以前砖厂一切债务与张某某无关。剩余6万元下年协商。但周某某并未给张某某退还6万元投资款。2006年元月15日，周某某、张某某又合伙投资砖厂，双方约定：1、张某某向周某某投资现金10万元作为流动资金，周某某支付年终纯利润的一半给张某某，合作时间是一年。2、周某某负责全厂生产和业务管理，张某某供应资金及配合管理………2006年6月6日，周某某、张某某达成2006年合伙退伙协议。约定：1、周某某10日内给张某某退回本金5.7万元，2006年的一切经济手续全清，以后不再追究任何经济责任。2、关于2005年的经济手续麦后通过算账逐月开砖抵付，每月按10万块，每块0.23元，付清为止。3、关于马学村工伤费除已付过，下余部分由周某某负责，当军砖票由周某某承担。4、张某某在退股后，导致周某某停产可拒付2005年欠款。5、原股10万元，退回5.7万元。下余4.3万元转李留德名下。双方均在协议上签字。2006年6月19日，周某某给张某某退还2006年入股款x元。当天，周某某所聘会计莫寿民给张某某书写退股金7000元，并加盖砖厂财务章的欠条一张。张某某认为两次退股周某某应给其退还x元（其中2005年为x元，2006年为7000元），周某某认为2005年张某某并未实际退伙，并且双方协商2005年退伙协议应视为无效，故不应给张某某退还x元入股款，2006年的x元已全部退还给张某某，故也不应给张某某退还7000元，为此双方发生纠纷。2006年11月，张某某诉至卢氏县人民法院，请求判令周某某退还2005年投资款x元。在审理中，张某某主张他已于2005年7月13日退伙，到2006年元月15日再次合伙，并提供有证人证言。周某某主张他与张某某2005年一直合伙到同年12月底，并提供有卢氏县X乡X村砖厂2005年3月至12月资金负债表、卢氏县X乡X村砖厂利润表，以证明其主张。另查明，2006年元月15日张某某投资10万元，其中李留德拿出4.3万元以张某某名义投入到砖厂，后由周某某将李留德的4.3万元付清。周某某、张某某在2006年10月4日对2005年3月至12月的帐目进行清算，其结果是亏损x.06元，双方均在清单上签字。

原审认为：张某某与周某某于2005年3月10日合伙经营砖厂，张某某投资x元，周某某投资机器设备和砖厂场地，在经营期间管理不善造成亏损，经算账共损失x.06元，合同未约定亏损负担方法，但应按公平合理的原则，张某某应承担亏损x.06元的二分之一，即x.53元，剩余投资款x.47元，周某某应退还给张某某，因张某某诉状上只要求周某某退还2005年投资款x元，故周某某应返还张某某8万元。张某某在庭审结束后增加诉讼请求，要求周某某返还2006年入股款7000元，违反法律规定，该请求不予审理。张某某主张2005年7月13日其已退伙，但周某某否认，并提交有力证据证实，故张某某主张不能成立。经调解无效，于2008年12月1日判决：限周某某于本判决生效后三十日内退还张某某入股款8万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2910元，其他费用1450元，保全费1600元，共计5960元，由张某某承担600元，周某某承担5360元。

宣判后，周某某不服，向本院提起上诉，上诉理由：一、原审判决认定2005年7月13日张某某并未退伙，而判令上诉人退还2005年投资款错误；二、双方账目清算不彻底、不全面，原审判决以此判令上诉人退还张某某的投资款显属偏颇；三、原审判令上诉人退还张某某投资款违背“意思自治”原则；四、上诉人未掌管现金，无法退还。请求撤销原审判决，改判驳回张某某的诉讼请求。

二审查明本案基本事实与原审一致。

本院认为：张某某与周某某2005年3月合伙经营砖厂，张某某投资x元，周某某投资机器设备和砖厂场地，2005年7月13日，双方达成收回张某某投资款的协议书，2006年元月双方再次协商合伙事宜，至2006年6月6日双方达成2006年合伙退伙协议，2006年10月4日双方对2005年3月至12月的帐目进行清算，结果亏损x.06元，双方均在清单上签字，对此应予认定。不论2005年7月13日张某某是否退伙，因双方已在2006年元月再次合伙，周某某均应退还张某某投资款中除去应承担亏损部分的款额，原审判决正确，周某某上诉称双方账目清算不彻底、不全面，不应退还张某某的投资款理由不足，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费1800元，由周某某承担。

本判决为终审判决。

审判长张俊叶

审判员蔺建华

审判员胡宏战

二00九年十一月二十三日

书记员刘晶