原告（反诉被告）侯XX，又名侯XX，男，X年X月X日出生，汉族，农民，住驻马店市X村X组X号。
委托代理人侯某某，女，X年X月X日出生，汉族，农民，住（略），系原告侯XX之妹。
被告（反诉原告）靳X，男，X年X月X日出生，汉族，个体户，住驻马店市X区X路X号X排X号。
委托代理人马心广，河南周晓华律师事务所律师。
原告侯XX诉被告靳X雇员受害赔偿纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告侯XX及其的委托代理人侯某某，被告靳X及其委托代理人马心广到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告侯XX诉称，被告在驻马店市开办一水泥预制厂，原告受雇于被告从事道牙生产。2011年3月25日，原告在生产道牙浇注预制件时，搅拌机出现故障，将原告搅入搅拌机内，导致原告受伤致残，要求被告赔偿医疗费、误某、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、后期治疗费、精神抚慰金共计x元。
被告靳X辩称，原、被告系承包关系，不是雇佣关系，原告在独立生产过程中受伤，被告对原告的损失不应承担赔偿责任。被告付给原告的钱系借款，被告提出反诉，要求原告偿还该垫付款x元。
经审理查明，被告系个体工商户，开办一水泥预制件厂，没有营业执照。2011年2月，经人介绍，原告与同村庄的侯某芳等人到该水泥预制件厂从事道牙（注：一种道路用砖）生产，双方口头约定，按原告等人生产的道牙数量计付劳动报酬，生产设备、原材料及电费均系被告提供，被告提供原告等人的住宿，不负责伙食。原告与其他生产道牙的工人同工同酬，由原告牵头统一向被告借支生活费用，记录伙食开支帐目，但并未获得额外利益。2011年3月25日上午，原告等人在生产道牙时，用于生产道牙的混凝土搅拌机发生故障，停止运转，原告试图用撬杠疏通搅拌机的料斗，搅拌机突然转动，将原告搅入搅拌机内，遂被在场人员救出，原告受伤，被送入解放军159中心医院治疗，当月3月27日出院（3月28日办理出院手续），住院3天，花医疗费4217.81元，该款系被告支付。当月3月27日，原告入住驻马店市段庄孙全贵骨科医院，2011年4月25日出院，住院28天，花医疗费x.71元，其中，被告支付x元。原告委托驻马店申正临床司法鉴定所对原告的损伤进行鉴定，2011年5月22日，该所作出鉴定结论：原告右胫骨平台、右骼骨粉碎性骨折，胸12椎体压缩性骨折，腰部及右膝关节伸屈活动受限，构成八级伤残。被告向本院申请重新鉴定，后放弃重新鉴定申请。
经核算，原告因伤造成财产损失为x.13元，包括：（1）医疗费x.52元，即4217.81元+x.71元；（2）住院伙食补助费620元，即20元/天×（3+28）天；（3）营养费310元，即10元/天×（3+28）天；（4）护理费1352.98元，即x.26元/年÷365天×（3+28）天；（5）误某4732.25元，即x元/年÷365×57天（受伤之日至定残之日的前一日）；（6）交通费155元，即每天按5元，住院31天计155元；（7）残疾赔偿金x.38元，即5523.73元/年×20年×30%；（8）鉴定费600元。
上述事实有住院证，出院证，病历，鉴定结论，证人证言，当事人陈述，医疗费票据等证据在卷为据。
本院认为，按照法律规定，雇主责任是无过错责任，即只要雇员是在从事雇佣活动中受到的损害，无论雇主是否有过错，雇主都应当承担赔偿责任，雇员有重大过失的，可以减轻雇主的赔偿责任。（一）原告等人为被告生产道牙，生产设备、原材料及电费均系被告提供，被告为原告等人提供住宿，原告等人仅向被告提供劳务，故双方之间的关系不符合加工承揽关系或承包关系的法律特征，至于按生产的道牙数量计付报酬，显系计件工资的计酬方式。虽然原告牵头统一向被告借支生活费用，记录伙食开支帐目，但并未获得额外报酬，故原告和其他工人具有相同的法律地位，因此，原、被告之间的关系应界定为雇用关系，被告作为雇主，对原告的损伤，依法应承担雇主赔偿责任，更何况被告系无证经营，本身存重大经营瘕痴；（二）原告应知有撬杠疏通料斗有一定危险性，扔冒然疏通，说明其缺乏安全生产意思，没有尽到高度注意义务，因此，原告对事故的发生存在重大过失，依法应减轻被告的赔偿责任；（三）原告的损伤已构成伤残，必然对其造成较大精神创伤，原告要求被告赔偿精神抚慰金的理由成立，综合当事人的过错程度，原告的伤残等级以及事故发生后被告的态度等因素，精神抚慰金的数额以x元为宜；（四）如前所述，被告应对原告的损失承担雇方赔偿责任，故被告的反诉理由不能成立，其反诉请求，本院不予支持，当然，被告垫付的医疗费可从其应承担的赔偿额中予以扣除。本院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：
一、被告靳X赔偿原告侯XX财产损失x.13元中的80%，即x.30元，赔偿原告侯XX精神抚慰金x元，两项共计x.30元，扣除被告靳X已支付的医疗费x.81元（4217.81+x元），被告靳X尚应赔偿原告侯x.49元。限被告靳X自本判决生效之日起10日内付清。
二、驳回反诉原告靳X的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1140元，原告侯XX负担260元，被告靳X负担880元；反诉案件受理费445元，由被告靳X负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。
审判长杨珍献
审判员刘莉
审判员姚洁
二Ｏ一一年九月二十一日
书记员孙于晴
