公安部督特大贩卖毒品案第四号被告人陈某某辩护词
审判长、人民陪审员：
湖北三鼎律师事务所接受被告人陈某某亲属委托并经被告人同意，指派本所伍发财律师作为其辩护人，本辩护人在充分会见当事人并阅卷的基础上，结合今天的庭审调查，根据案件事实及法律规定，为被告人陈某某作罪轻辩护，希望法庭给予采纳。
一、本辩护人对被告人陈某某的基本贩毒事实没有异议，但对认定的毒品数量部分有异议
根据起诉书第10、11、12、14笔显示，被告人陈某某曾先后四次贩卖毒品麻果共计134000颗，但根据被告人陈某某2013年11月15日讯问笔录第11页显示，2013年6月上旬，即起诉书第14笔，被告人陈某某交给章某某的4000颗麻古是霉变的、掺假的毒品，即使这4000颗麻古是真毒品，被告人陈某某以5000元购买4000颗“麻果”，平均每颗仅仅一块钱，可见其纯度和含量及其低，社会危害性也极小。因此，对于该4000颗“麻果”应根据最高院的司法解释规定，以诈骗罪或贩卖毒品罪(未遂)处理。而且，对于起诉书第14笔毒品的性质，公诉机关也并未提供相应的证据证明其为真毒品或纯度含量同第10、11、12笔毒品相同。因此，根据罪刑法定和有利于被告的原则，我们应作出对被告人有利的推定，即对该4000颗麻古应认定为假毒品，即使认定为毒品，也应同另外三宗毒品有所区分，不能以相同标准予以定罪量刑。
同时，根据被告人陈某某2013年12月10日讯问笔录第2页显示，经过前三次贩毒后，陈某某已决定不再贩毒，并主动断绝同章某某、刘某某的关系，但被告人章某某及刘某某找到陈某某在松滋的父母，逼问陈某某的联系方式，并要求其父母与陈某某通电话，后又以陈某某父母、妻儿的人身安全要挟其继续同他们贩卖毒品，被告人陈某某被迫才参加第4此贩毒，即起诉书第14笔。显然该次贩毒应认定为胁迫，在该次共同贩毒中，被告人陈某某是胁从犯，依据《刑法》的规定，对于该次贩毒，应减轻或免除处罚，希望法庭着重考虑。
二、被告人陈某某不是主犯，其不是周某某犯罪集团的成员
首先，根据起诉书显示，本案是以被告人周某某为首的、有组织的贩毒集团，其各组织成员分工不同，从领导、联络、组织、保管及贩卖等环节均有专人负责，并直接受周某某的控制。然根据全案证据，被告人陈某某并不认识周某某，其也不受周某某的控制和领导，其仅仅是同刘某某、章某某合伙贩毒，平等交易，不受刘某某及章某某的指示。同时，根据法庭调查阶段，本辩护人对被告人邹某某、杨某某、周某某等的发问来看，上述被告人均不认识我当事人。因此，被告人陈某某并非是周某某贩毒集团的成员，起诉书将其作为周某某贩毒集团的成员，并认定为集团主犯显然错误。
然本辩护人并不否认被告人陈某某构成共同犯罪。综合全案证据，被告人陈某某同刘某某、章某某合伙贩卖毒品已经构成共同犯罪，在此共同犯罪中，起主要作用的是主犯，起次要或辅助作用的是从犯。主犯是相对于从犯而存在的，没有从犯何来主犯?在被告人陈某某、刘某某及章某某三人共同贩毒中，三被告人起同等作用，没有从犯，既然没有从犯，又何来主犯?因此，被告人陈某某也不应被认定为该三人共同犯罪的主犯，而被告人刘某某及章某某作为周某某贩毒集团的核心成员，将此两被告人认定为集团主犯并不为过。
综上两点，被告人陈某某不是周某某集团成员，不应将其认定为集团主犯，同时，被告人陈某某在其和刘某某及章某某的共同犯罪中起同等作用，更没有主从犯之分。因此，也不应将其认定为主犯。
最后，辩护人认为不应以贩毒数量的多少来作为主从犯认定的依据。本案中，被告人陈某某贩毒数量较大，然起诉书据此就将其认定为主犯显然草率，于法无据。被告人陈某某虽然贩毒数量较大，但其不是周某某贩毒集团成员，不应认定为集团主犯，同时在其同刘某某、章某某的共同贩毒中，三人所起作用相同，无主从犯之分，也不应认定为主犯。因此提醒法庭注意此误区。
三、被告人陈某某贩卖的毒品是麻谷，到目前为止，国家已对多种新型毒品做出了明确的量刑规定，但对贩卖麻古的行为法律并没有明文规定。当然，这并不等于不进行处罚，但在量刑，特别是判处重刑时应特别慎重，坚持有利被告原则
根据法庭调查，被告人陈某某贩卖麻古基本事实清楚，但公诉机关并没有对涉案毒品作出毒品含量鉴定，虽然我国法律规定对毒品案件不以纯度计算，但毒品含量的多少决定着其对社会危害性的轻重，相应的量刑也应有所区别，对相同数量不同含量的毒品不可能判决相同刑罚，如此便有违罪责刑相适应原则。
根据最高法、最高检、公安部《办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第四条：对于可能判处重刑及死刑的毒品犯罪案件，应当做毒品的含量鉴定。同时根据2008年《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第五条，对于涉案的新型毒品拟判处重刑及死刑时，应当做毒品的含量鉴定。同时，为进一步做好新型毒品的量刑工作，最高院刑一庭也下发了《关于审理若干新型毒品案件定罪量刑的指导意见》，意见中对几种新型毒品按海洛因进行比例折算，但对麻古这类毒品尚未规定。根据意见第二条、第四条“对新型毒品要做含量鉴定，确定单一型毒品还是混合型毒品;如果是混合型毒品，要鉴定主要毒品成份及比例。对不符合要求的鉴定结论，应作重新鉴定或补充鉴定，否则不能作为定罪量刑的证据使用。因某种原因不能作出重新鉴定或补充鉴定的，应按有利于被告人的原则进行处理，判处重刑及死刑的应特别慎重。
新型毒品案件适用死刑的主要对象是从事制造、走私等源头犯罪行为的首要分子和其他主犯，对仅从事了运输、贩卖等中间环节行为的犯罪分子，原则上可不适用死刑，尤其是立即执行”。被告人陈某某贩卖的麻古即属于新型毒品，且公诉机关并未做含量鉴定，同时，被告人陈某某仅仅处于“贩卖”这个中间环节，并非属于源头犯罪，因此恳请法庭在量刑时对此予以考虑，慎重量刑。
四、被告人陈某某主观恶性小，且系初犯、偶犯，并非以贩毒为业
根据被告人陈某某2013年11月2日讯问笔录第3页显示，其开始贩毒纯粹是因同学汪某某介绍而帮忙的，并没有直接的贩毒和牟利的目的。同时其贩毒持续时间较短，从2012年8月至2013年6月前后共4次贩毒，前三次贩毒后，被告人陈某某已经下决心不再贩毒了，并同刘某某及章某某主动断绝联系，可见其有悔改之心。(2013年12月10讯问笔录第2页)
第四次贩毒后，被告人陈某某未再进行贩毒，可以说是金盆洗手。其与同案被告刘某某及章某某长时间、多次数并以贩毒为业相比，被告人陈某某主观恶性较小，且社会危害性较低，加之其此前无犯罪及其他不良记录，又是偶然参与犯罪，因此在量刑时建议法庭从轻处罚。
五、被告人陈某某归案后主动坦白并当庭自愿认罪、悔过
被告人陈某某在归案后能主动向侦查机关坦白事实经过，帮助侦查机关查明事实真相，同时，在今天的庭审中，被告人陈某某也当庭自愿认罪，悔过自新，认罪态度较好，本着教育和处罚相结合的原则，并根据最高院《关于常见犯罪的量刑指导意见》第3条第6、7项“对于坦白情节，综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况，确定从宽的幅度。(1)如实供述自己罪行的，可以减少基准刑的20%以下;(2)如实供述司法机关尚未掌握的同种较重罪行的，可以减少基准刑的10%～30%;(3)因如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减少基准刑的30%～50%。
对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下。依法认定自首、坦白的除外”，据此，恳请法庭对其从轻或减轻处罚。
综合以上辩护意见，被告人陈某某并非主犯，且归案后主动坦白，认罪悔过，加之本案系新型毒品案件，因此在量刑时建议法庭综合考虑被告人陈某某的从轻、减轻处罚情节，本着对新型毒品案件审慎量刑及有利被告的原则，对被告人陈某某从轻处罚，从而更好的贯彻处罚和教育相结合的原则。
辩护人：伍发财
湖北三鼎律师事务所
二〇一四年九月二十九日