原公诉机关广西壮族自治区X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）廖某，男，25岁。

南宁市X区人民法院审理南宁市X区人民检察院指控原审被告人廖某犯非法持有毒品罪一案，于二0一0年十二月二十八日作出（2010）青刑初字第X号刑事判决。原审被告人廖某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。被告人廖某到庭参加诉讼。现已审理终结。

原审判决认定：2010年5月22日23时许，被告人廖某驾驶一辆车牌号为桂O-x的摩托车行驶至南宁市X路南宁市财政局门口摩托车道时，被公安民警进行盘查。公安民警当场从被告人廖某处缴获毒品可疑物“咖啡粉”10包、“神仙水”2瓶。经称量，“咖啡粉”净重754.88克、神仙水净重20毫升。经检验，从被缴获的“咖啡粉”和“神仙水”中均检出MDMA和氯胺酮。

原审认定上述事实的证据有：被告人的供述、检查笔录、情况说明、扣押物品、文件清单、抓获经过、毒品检验报告、现场指认照片、毒品可疑物指认照片、称量被扣押物照片等。

原判决认为：被告人廖某非法持有苯丙胺类（MDMA）毒品（甲基苯丙胺除外），数量大，其行为构成非法持有毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十三条的规定，作出如下判决：被告人廖某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。

上诉人廖某认为一审法院量刑过重，提出的上诉理由是，指控的“咖啡粉”里有毒成分的纯重量没有754.88克，20毫升的“神仙水”毒品成分含量不多；本人认罪态度好。要求二审法院撤销原判，发回重审。

辩护人提出的辩护意见是，本案的毒品掺杂了其他成分，是新型毒品，一审法院对该毒品没有做纯度检验的情况下作出判决，有失公正；上诉人认罪态度好，是初犯、偶犯，且毒品没有流入社会，危害性较小。建议法院予以改判。

南宁市人民检察院认为，毒品犯罪不是按照纯度计算数量。本案上诉人持有毒品数量大，原审法院考虑到上诉人持有的毒品的数量和成分，量刑没有不妥之处。

经审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定的事实和证据均经原审庭审举证、质证属实，本院予以确认。

本院认为，上诉人（原审被告人）廖某非法持有含有苯丙胺类（MDMA）的毒品（甲基苯丙胺除外）754.88克和含有氯胺酮的毒品20毫升，属毒品数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。上诉人自愿认罪，酌情从轻处罚。对于上诉人及辩护人提出的上诉理由，经查，上诉人对一审认定持有的毒品数量并没有异议，《中华人民共和国刑事诉讼法》第三百五十七条第二款规定，毒品的数量以查证属实的非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。上诉人以毒品未作定量检验为理由，提出一审法院量刑过重，要求发回重审或改判的诉讼请求，不符合法律规定，故本院不予支持。上诉人的认罪态度、社会危害性等情节，原审判决在量刑时已作考虑。南宁市人民检察院的意见，本院予以采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长李星林

审判员张勇进

代理审判员黄集德

二○一一年三月八日

书记员唐纯文