上诉人（原审被告）李某，女，x年11月12日生。

委托代理人（全权代理）王常穆，叶县司法局“148”法律服务所法律工作者。

被上诉人（原审原告）刘某，男，X年X月X日生。

委托代理人（全权代理）王建民，河南盐都律师事务所律师。

上诉人李某与被上诉人刘某因分家析产纠纷一案，上诉人李某不服叶县人民法院（2011）叶民二初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。

原审查明：刘某与李某的丈夫刘某系同胞兄弟关系，其父刘某虎生前从其祖上拥有5间旧瓦房，一直为其家庭所共有。刘某于1955年外出参军至1976年，后转业到南京市塑料二厂工作。在此期间，刘某虎有时到刘某处与其共同生活，刘某也时常回来探望其父及其弟弟刘某，直到其父与其弟弟去世时为止，一直没有对其祖上留下的五间旧瓦房进行分家析产。1994年刘某虎与刘某将五间旧瓦房中的西头三间翻新，李某之子刘某成现一直居住在该三间翻新的新房中。现留有东头2间一直没有翻新，现为刘某兰占有。

另查明：刘某虎于1995年去世，刘某于2001年去世。

原审认为：根据法律规定，子、女对父母的遗产享有平等的继承权。刘某虎生前有房屋五间，刘某虎去世后，该五间房屋由刘某与李某的丈夫刘某共同继承，一直到刘某去世至今，没有对此房屋进行分家析产，李某作为刘某的配偶，一直占有该房屋，现刘某要求对此房屋进行分家析产，理由正当，应予允许。且刘某只要求5间房屋中没有翻新的2间旧瓦房归其所有，其余财产可以归李某所有的主张，符合法律规定，本院予以支持。但该5间房屋中的西头3间房屋现由李某之子刘某成居住，是李某与其子之间使用权的转让问题，本院不作处理。判决：一、李某现占有、管某、使用的位于叶县X村刘某虎生前使用的宅基地上遗留下的2间旧瓦房（原有5间房的东头两间）归刘某所有。于本判决发生法律效力之日起5日内交付完毕。二、驳回原告刘某的其他诉讼请求。案件受理费100元，由李某负担。

上诉人李某上诉称，本案所争议的5间房屋，1994年西李某村X村规划将该宅基地划给我儿子刘某成四间，由于刘某成当时经济不宽裕，只盖了三间瓦房。2000年10月村里对多余宅基进行处理，让刘某成交500元后，将该宅基地多余的一间并给了刘某成使用，现在这5间宅基地使用权归刘某成使用，由刘某成占有使用宅基地上的房屋。原判判决错误，损害了第三人刘某成的合法权益。另外，一审缺席审理本案，剥夺了上诉人的权利，属于程序违法。请求二审撤销原判，发回重审或依法改判。

被上诉人答某辩称，原判认定的事实清楚，程序合法，判决正确。请求维持原判。

本院在二审审理期间，案外人刘某成、张小改（二人系夫妻）持叶县X镇西李某居民委员会证明一份、收据一份、叶县房地产管某局颁发的房权证叶房私字第x号房屋产权证一份，据此二人称，1994年西李某村X村规划将本案所涉及的宅基地划给刘某成四间，2000年10月村里对多余宅基进行处理，让刘某成交500元后，将该宅基地多余的一间并给了刘某成，经叶县房地产管某局颁发了房屋产权证，现在这5间房屋所有权都归刘某成与张小改共有。后刘某成、张小改又提交书面材料一份，请求不以此房产证（证号x）作为本案诉讼证据使用。

本案经二审审理查明的事实与原审判决认定的基本事实相一致。在本案的审理过程中，经本院调解，双方未能达成一致意见。

被上诉人刘某不服叶县房地产管某局向刘某成与张小改颁发的第x号房屋产权证，向叶县人民政府提起行政复议，叶县人民政府经行政复议，依法撤消了叶县房地产管某局颁发的房权证叶房私字第x号房屋产权证。

本院认为，一审法院在审理本案过程中，依法向李某送达了开庭传票，李某在收到开庭传票却无正当理由拒不到庭，一审法院依法缺席审理了本案，符合法律规定，并无不当之处。一审法院于2011年1月9日作出了（2011）叶民二初字第X号民事判决，刘某成、张小改所提交的房屋产权证是2011年3月8日填发的，由此可知，在一审诉讼过程中，并不存在损害刘某成的合法权益的事实。刘某成、张小改所提交的叶县X镇西李某居民委员会证明一份，证实1994年西李某村X村规划给刘某成在原祖上宅基地规划宅基一处四间，但并没有配套的其它新村规划实施方案及相关的审批手续；刘某成、张小改所提交的收据一份，证实五组处理宅基地一间，收到刘某成伍佰元整的情况，该收据无法证实刘某成所称的村里对让刘某成交500元，将争议的宅基地多余的一间并给了刘某成的情况；同时，刘某成、张小改所提交的第x号房屋产权证只显示，“房屋坐落于昆阳镇X组，平，102.83，平，20.93”，土地状况一栏空白，没有相关的宅基地使用证或土地使用手续，不显示该宗房产的具体位置及状况，无法证实该房屋产权证上登记记载的房屋即是本案诉争的房屋；另外，刘某成、张小改又提交书面材料一份，请求不以此房产证（证号x）作为本案诉讼证据使用。

综上所述，本案中双方诉争的房屋五间，经查实为刘某虎生前所有。刘某虎去世后，子、女对父母的遗产享有平等的继承权，该五间房屋应由刘某与李某的丈夫刘某共同继承，但一直到刘某去世至今，双方没有对此房屋进行分家析产，现刘某要求对此房屋进行分家析产，理由正当，应予准许。且被上诉人只要求5间房屋中没有翻新的2间旧瓦房归其所有，其余财产可以归李某所有的主张，应予以支持。原判认定的事实清楚，判决适当。但原判认定并判决的李某现占有、管某、使用没有翻新的2间旧瓦房，证据不足，本院予以纠正。上诉人李某的上诉理由不能成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：

一、维持叶县人民法院（2011）叶民二初字第X号民事判决的第二项。即：驳回原告刘某的其他诉讼请求。。

二、变更叶县人民法院（2011）叶民二初字第X号民事判决的第一项。即：李某现占有、管某、使用的位于叶县X村刘某虎生前使用的宅基地上遗留下的2间旧瓦房（原有5间房的东头两间）归刘某所有。于本判决发生法律效力之日起5日内交付完毕。变更为：位于叶县X村刘某虎生前使用的宅基地上遗留下的2间旧瓦房（原有5间房的东头两间）归刘某所有。

二审案件受理费100元，由上诉人李某负担。

本判决为终审判决。

审判长陈亚超

审判员王光辉

代理审判员孙世峰

二○一一年八月二十六日

书记员张苗附：《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百五十三条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判；

（二）原判适用法律错误的，依法改判；

（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判，发回原审人民法院重审。