利用职务便利修改数据而复制网络 游戏武器及装备的行为认定
利用职务便利修改数据而复制网络 游戏武器及装备的行为认定
——王xx、金x、汤x职务侵占上诉案
关键词:职务便利侵占游戏牟利
【案 由】职务侵占罪
【审判法院】上海市第一中级人民法院
【审级程序】第二审程序
【公诉机关】上海市浦东新区人民检察院
【上诉人】王xx、金x、汤x（均为原审被告人）
【权威收录】最高人民法院刑事审判第一、二、三、四、五庭《刑事审判参 考》2007年第5集（总第58集）
裁判规则：
未经著作权人许可，复制、发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作 品，计算机软件及其他作品的,构成侵犯著作权罪。
利用职务便利，伙同他人，通过修改公司网络游戏数据复制“武器”及 “装备”，转卖牟利，数额较大的，构成职务侵占罪,而非侵犯著作权罪。
基本案情：
上诉人王xx利用其在网游公司中负责维护和更新游戏软件、服务器和 游戏环境内容的便利，与非该公司职工的另二上诉人金x、汤x合谋，通过修 改游戏软件数据库中的数据，在金x创设的游戏人物身上增加或修改游戏 “武器”及“装备”，再将该武器及装备通过网站或私下交易出售给游戏玩家的 方式牟利，至案发时，三上诉人共计非法获利人民币202万余元。
争议要点：
三上诉人的行为是否构成侵犯著作权罪。
三上诉人的行为是否构成职务侵占罪。
裁判理由：
(1)未经著作权人许可,复制、发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作 品，计算机软件及其他作品的，构成侵犯著作权罪。复制、发行是构成侵犯著 作权罪的两个行为要件。本案中三上诉人实施的行为是修改游戏软件数据库 中的数据的行为,而修改数据后产生的“武器”及“装备”是软件运行后产生的 结果，并不是软件本身。且《计算机软件保护条例》对软件著作权的保护不延 及开发软件所用的处理过程、操作方法等，故本案涉及的游戏中的“武器”及 “装备”不属于计算机软件著作权的保护范围。三上诉人通过修改数据而复 制武器及装备不构成复制计算机软件，因此对三上诉人的行为不应以侵犯计 算机软件著作权罪论处。
(2 )上诉人王xx系网游公司的游戏项目运维部副经理，其有条件对游 戏软件中的数据进行修改，其拥有的数据修改权是因其职责而直接赋予的，因 此王xx的行为符合职务侵占罪中“利用职务上的便利”这一构成要件。因 涉案网络游戏中的“武器”及“装备”系虚拟财产，其在虚拟环境中可以被人占 有、使用等，要取得上述虚拟财产除花费时间外，仍需付出一定的费用，且该虚 拟财产通过现实交易可转化为货币，故虚拟财产亦具有现实财产的属性。故 网游公司对游戏中的“武器”及“装备”亦享有所有权及处分权。上诉人王一 辉利用职务便利，将单位财物据为己有且数额较大，其行为构成职务侵占罪。
行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他 单位人员的职务便利，共同将单位财物非法占为己有,数额较大的，以职务侵 占罪共犯论处。本案上诉人金珂、汤明与王一辉共同勾结，侵占公司财产，属
共同犯罪,应以职务侵占罪定罪处罚。
适用法律：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十七条以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得 数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单 处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下 有期徒刑，并处罚金：
(一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作 品、计算机软件及其他作品的；
(二）出版他人享有专有出版权的图书的；
(三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
(四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
第二百七十一条第一款公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的 便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘 役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
《中华人民共和国计算机软件保护条例》
第六条本条例对软件著作权的保护不延及开发软件所用的思想、处理 过程、操作方法或者数学概念等。
最高人民法院《关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪问题的 解释》
第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业 或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大 的，以职务侵占罪共犯论处。
