XX被控杀人一案（二审）
辩 护 词
尊敬的审判长、审判员：
我接受本案上诉人XX的委托，担任其涉嫌故意杀人一案的二审辩护人。接受委托后，我查阅了本案的卷宗材料，对本案有了更加全面的了解，本辩护人认为，一审法院判处上诉人XX无期徒刑，量刑过重，应予改判。理由如下：
一、上诉人XX主观恶性不大，被害人XX之死出乎XX意料。
1、首先双方约定的地点是在东方大厦XX茶馆，且有中间人XX和XX调停，不是为了斗殴，是为了协商解决纠纷。上诉人XX也同意调解，且茶馆也不适合械斗。以下笔录和证词可以印证：据证人XX证词记载（2009渝一中法刑初字第XX号证据20）：案发当日杨X要彭文X请XX的堂弟杨X能出面劝说XX到东方大厦XX开的茶馆解决和姜XX的矛盾。证人XX证词（2009渝一中法刑初字第XX号证据21）：证实案发当晚XX说他认识XX，协商解决就算了。之后姜XX和彭文X乘车到东关（就是这茶楼）找XX。
2、当XX、XX到XX茶馆(XX茶馆)时，XX他们还没到，跟XX在一起的XX就叫他们把刀放一边藏起来，还专门把XX的刀拿到一边去藏了。从这里也可以看出，上诉人XX根本就没有要斗殴的意思，更没有要伤害对方的意思。同时也不希望随行人员去斗殴和伤害。以下笔录可以印证：XX的笔录记载（讯问笔录第一次016—017页）：XX就叫我们先把刀放一边藏起来，杨X的一个弟就过来把我的刀拿到一边去藏起了。林XX笔录记载（讯问笔录063页）：现娃和小光并把刀子带着朝茶馆对面的一巷道走去了。XX的笔录记载（讯问笔录第一次025页）：XX就叫先把刀放在一边，不晓得是谁就把刀放到了东方大厦底楼门市墙角去了。
3、下XX他们的刀都是中间调停人XXX的弟娃，而并不是XX这边的人，目的也是为了不发生斗殴，达到协商的目的。且上诉人XX这边的刀也是被XX他们给藏起来了。XX的笔录记载（讯问笔录第一次017页）：他们刚下出租车，XX\镖师及XX的几个弟就把对方的刀子下了。
4、发生斗殴对上诉人XX来说，是一个意外，因为当时XX来的时候，XX、小光去藏刀了，没在现场。上诉人XX推了一下XX，当时XX就被XX拉住，并且已经将上诉人XX劝开并同意和解，且上诉人XX正往茶楼方向走，心想这件事情就这样解决了，大家一起喝喝茶说清楚就行了。XX和XX也跟在上诉人XX后面向茶楼走去。就在这时，在XX毫不知情的情况下，XX冲上去踢XX时被摔倒在地，可能是出于面子上过意不去，爬起来后与姜扭打在一起，这时候，小光头他们以为打起来了，就找出先前藏好的刀从茶馆斜对面的福利彩票门市处朝XX冲上来就砍，由于当时上诉人XX是背对XX他们，根本不知道这一切，当他听见XX喊把这些人拦住时，上诉人XX就和XX去阻止，因为当时天已经黑了，上诉人XX眼睛又近视，当他拉住其中一人喊砍不得了时，人已经倒在地上了。整个过程就2-3分钟左右。以下笔录和证词可以印证：XX的证词记载（2009渝一中法刑初字第XX号证据20）：这时从杨X子茶馆斜对面的福利彩票门市处有一群人XX官围过来。XX就走到彭身后。------彭就喊XX把这些人拦住。XX也过来劝阻这些人但没有劝住。------几分钟后这些人就坐出租车跑了。XX的证词记载（2009渝一中法刑初字第XX号证据20）：把小飞劝开后，另几个男子朝XX围上来。-------几分钟后砍XX的人就乘出租车走了。证人XX证词（2009渝一中法刑初字第XX号证据24）：时时彩旁卖碟子门市外两个年轻人发生抓扯，这时提刀的两个年轻人就冲过去，举刀对穿黑衣服的人猛砍-------。证人XX证词（2009渝一中法刑初字第XX号证据22）：这些人中有两个男的提刀砍一个人持续了2—3分钟。XX的笔录记载（讯问笔录064页）：这时杰娃和小光从旁的一辆出租车底盘的地上，各自抓了一把刀子举起朝“山鸡”砍。------XX又用刀砍“XX”的脚杆一刀，这时XX就把现娃抓住说砍不得了。XX的询问笔录记载（讯问笔录第一次017页）：当我准备砍第三刀时，XX就把我拉住，叫我不要砍了，并把我推到公路上去了。
从上可以看出，上诉人XX自始至终都没有要杀人的故意，也没有对故意杀人行为持放任的态度，XX和XX的讯问笔录都证实XX抓住XX说：“砍不得了”，对上诉人XX来说，XX的死是一个意外。
二、上诉人XX与XX之死没有直接因果关系，上诉人XX客观行为不恶劣，应当减轻处罚。
1、上诉人XX召集人员到杨X子茶楼，是应中间调停人的意思表示，是为了协商解决问题，不是为了斗殴。
2、上诉人XX自己没有带任何刀具，也没有对被害人XX实施任何伤害、杀人行为，所有案卷材料都可以证实这一点。
3、当上诉人XX发现XX等人伤害被害人XX时，立即进行阻止，并抓住XX说出了“砍不得了”的话。从上诉人XX当时说话的语境可以看到，他说这话时心是在流血的，他为发生这样的意外是感到痛心、无奈和自责的。以下笔录可以证实：XX的笔录记载（讯问笔录064页）：------现娃又用刀砍“山鸡”的脚杆一刀，这时XX就把现娃抓住说砍不得了。XX的询问笔录记载（讯问笔录第一次017页）：当我准备砍第三刀时，XX就把我拉住，叫我不要砍了，并把我推到公路上去了。
从上述材料可以印证一个事实，在XX等人实施伤害被害人时，上诉人XX是毫不知情的，而在上诉人XX发现他们实施伤害行为时，就立即对伤害行为进行了阻止，且上诉人XX至始至终没有对被害人XX实施任何伤害、杀人行为。XX的死与上诉人没有直接因果关系。上诉人XX客观行为不恶劣，应当减轻处罚。
三、上诉人XX有自首情节，应依法从轻处或者减轻处罚。
本案中，上诉人XX在主观上没有杀人的故意，客观上也没有实施杀人的行为，而是在阻止杀人行为的发生，如果按聚众斗殴定罪，最高就10年。如果说上诉人XX构成故意杀人罪，也是属于情节较轻的，是从犯。另外，上诉人XX犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据我国《刑法》第六十七条 “对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”规定，应依法从轻或减轻处罚。且上诉人XX主动赔偿被害人家属经济损失人民币20000元，有悔罪表现，且受害人XX对案件的引发有责任。据此，请求法院改判有期徒刑。
综上所述，上诉人XX主观恶意不大，客观行为不严重，且能主动投案自首，认罪态度好，应当判处有期徒刑。而一审法院判处上诉人XX无期徒刑属量刑过重，请二审法院依法改判。
辩护人：漆敏
二○○九年九月十日