上海市奉贤区人民法院

民事判决书

（2009）奉民二（商）初字第X号

原告上海XX有限公司，住所地上海市XX号。

法定代表人XX，董事长。

委托代理人XX，上海X律师事务所律师。

被告上海XX有限公司，住所地上海市奉XXX号。

法定代表人X，董事长。

委托代理人XX，该公司职员。

委托代理人XX，上海XX律师事务所律师。

原告上海XXX有限公司诉被告上海XXXX有限公司承揽合同纠纷一案，本院于2009年7月16日受理后依法适用简易程序，由代理审判员XX独任审判，并于2009年9月28日、2010年4月14日先后两次公开开庭进行了审理。于2010年5月18日组成合议庭，于2010年7月29日公开开庭进行了审理。原告委托代理人XXX、被告委托代理人XX三次开庭均到庭参加诉讼,被告委托代理人XXX前两次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告上海XXX有限公司（以下简称南方公司）诉称，原、被告于2007年11月12日签订了《南方国际购物中心空调安装施工合同》和附件一，双方设立了空调安装工程合同关系，合同约定原告之南方国际购物中心空调安装工程由被告承包安装，工程范围为空调水系统（主系统）、空调设备等，承办方式为包工、包料、包质量、包工期、包安全和包文明施工，合同约定工期为30个日历天，开工日期为2007年11月15日，竣工日期为2007年12月14日，据被告2007年12月3日的“上海环华空调设备工程有限公司施工进度确认单”的要求，原告同意其将竣工期变更为2007年12月28日。但被告在空调安装工程施工中，未按合同约定的工期及其承诺保证的施工进度进行。期间，原告多次催其严格执行合同，按期施工，按期竣工。然，被告无视其当负的合同义务，工程人员配备不足，工期一再延误。主要工程内容冷水机组调试逾期至2008年5月6日，被告确认的基本完成安装工程日期为2008年5月30日，即被告工期逾期累计达153天，构成严重的逾期违约行为。因此根据合同第三条“计划与工期延误”之“（3）”款约定“由于乙方（被告）原因延误工期，每延误一天，乙方（被告）应向甲方（原告）支付每天壹万元的违约金”，被告应向原告支付违约金人民币153万元（以下币种相同）。故原告诉至法院，要求被告偿付违约金153万元。

原告南方公司为证明其诉称的事实向法庭提供如下证据：

1、施工合同及附件各一份，证明原、被告存在业务关系，合同约定了工期的起止时间为2007年11月15日至2007年12月14日，违约金是每日1万元，但被告的工期已超出合同约定，已违约。

2、施工进度确认单二份，证明被告于2007年11月18日已经开始进场备料，11月20日开始施工，2007年12月3日确认于2007年12月28日完工。

3、工作联系单六份（005、1、006、007、009、HH08-003），证明被告工期逾期。

4、冷水机组调试报告二份，证明被告是在2008年5月5日、5月6日调试冷水机组。

5、工作联系单（2008年5月30日），证明被告确认至2008年5月30日还未完工。

6、租赁合同一份，证明由于被告的违约造成了原告租赁费损失。

7、监理函件（2010年3月12日）、开立公司维修工作单、维修报告、下载文件各一份，证明空调安装后随时可以进行冷暖调试，但被告没有按时调试。

8、工程记录一份，证明被告方“陈忠明”确认整个工程完成时间是12月22日，地下离心机为12月25日。

9、监理日记一份，证明被告于2007年11月22日已进场开工。

10、原、被告工商资料，证明原、被告主体资格。

被告上海XXX有限公司（以下简称环华公司）辩称，合同约定要有进场通知书才能入场，故不能按合同签订所约定的日期来确认施工期限，而且5月份是总的系统的调试，被告承包的只是其中的一部分，被告安装完毕应以原告签收单为准，其他空调与被告无关，百联商厦是在2008年1月18日开业，所以被告在之前就已完工了；合同约定了如有图纸增加、变更部分，工期应适当延长，而双方没有确定延长多少，所以工期并不明确，故不同意原告的诉讼请求。

被告环华公司针对自己的辩称向法庭提供如下证据：

1、起诉状一份，证明原告与上海宝钢工程建设总公司之间存在建筑合同，该建筑合同延期导致原告空调安装的延期。

2、复函一份，证明上海宝钢工程建设总公司未按期施工是因为原告未支付工程款。

3、通知一份，证明上海宝钢工程建设总公司在2008年6月10日通知原告工程停工，因此工期延期不是被告造成的。

4、回函一份及付款凭证二份，证明原告支付的30万元是新增工程款。

5、验收记录表十五份，证明原告于2008年1月14日至1月15日对工程验收。

经当庭质证，双方当事人对相对方提供的证据发表了各自的质证意见。被告对原告证据1、4真实性无异议，对证据2中进度确认单真实性无异议，第二份无被告签字和盖章，故不予认可；对证据3中编号为005和1的工作联系单真实性无异议，但不能证明被告工期延期，其他工作联系单均没有收到；对原告证据5真实性无异议，但不能证明工程在5月30日才完工；原告证据6真实性不清楚，是原告与案外人签订的，与本案无关；原告证据7中监理函内容是建筑物的验收，与空调系统无关，而且是建筑监理公司，无法对空调系统作出说明，其余证据的真实性均不清楚，签字人的身份也不清楚，故不予认可；原告证据8“陈忠明”签字真实性无异议，但签名之外的字不清楚真实性；对原告证据9不清楚是谁写的，不予认可；对原告证据10无异议。原告对被告证据1、2、3的真实性均无异议，但认为与本案无关，被告仍可以正常施工；对被告证据4真实性无异议；对被告证据5真实性无异议，但认为验收不是针对整个系统。本院依法对原告证据1、4、5、6、8、10及被告证据的真实性均予以认定；对原告证据2中12月3日的进度确认单真实性予以认定，第二份进度单不予认定；对原告证据3中编号为005和1的工作联系单真实性予以认定，其他工作单被告没有收到，故不予认定；原告证据7中的维修工作单和维修报告的真实性予以认定，下载文件真实性不予认定；原告证据9无法辨认是监理日记，故不予认定。

基于上述认定的证据及双方当事人的陈述，本院确认如下事实：2007年11月12日，原、被告签订空调安装施工合同，合同约定由被告按照双方确定的施工图纸为奉贤区X路X号进行空调安装，工程包括了空调水系统（主系统）、空调设备等，合同闭口包干价为165万元整，合同工期为30个日历天。合同约定了计划与工期延误为：由于乙方（被告）原因延误工期，每延误一天，乙方（被告）应向甲方支付每天1万元的违约金。逾期完工达5天，乙方（被告）除应向甲方支付每天1万元的违约金外，并向甲方（原告）赔偿因此而遭受的损失，甲方（原告）有权解除本合同。由于施工图的重大设计修改、变更或者法律规定的不可抗力出现时，造成竣工日期的延误，工期相应顺延。工程款的计取与支付为：由于设计变更及甲方（原告）原因造成增加的费用，经甲方、监理签证后，在工程结算时一并记取。付款方式为：合同签订后，甲方（原告）支付合同总价的10%首付款，计16.5万元；完成主要设备安装以及所有管道安装工程量的50%后十个工作日内，支付合同总价的50%，计82.5万元；安装完毕经调试运转正常后，十个工作日内支付合同总价的30%，计49.5万元；合同总价的10%，计16.5万元，作为质量保证金，甲方（原告）在工程质量保修期满后十个工作日内向乙方支付。竣工验收及结算为：竣工验收是指在空调工程施工完毕，空调检测合格后，由甲方（原告）、监理派员进行的空调验收。本合同各期工程付款若因甲方（原告）原因没有按时付款，甲方（原告）应承担相应违约责任，除应继续履行付款义务外，还应承担应付金额每天万分之五的滞纳金。保修为：本工程保修期自空调验收合格批文下达之日起计算，乙方（被告）承办施工范围内的项目保修期为1年。合同签订后，原告于2007年11月20日进场施工，2007年11月25日至2008年1月14日，由于设计等变更，被告出具了三十二份签证单，原告及监理均签字、盖章确认。2008年1月14日至1月15日监理及原告对空调水系统（主系统）分部分项验收。2007年8月30日原告与上海百联购物中心有限公司（以下简称百联公司）签订房屋租赁合同，原告将奉贤区X镇X路X号租赁给百联公司，租期为20年，自2007年11月1日至2027年10月31日止，起租期自租赁物交付之次日起计算，第1年年租金约1,048.80万元。2008年1月18日，奉贤区X镇X路X号交付百联公司开始营业。2008年5月30日，被告向原告发出工作联系单，要求原告对增加的工程进行审计并支付加工款。至2009年1月23日，原告已支付被告闭口合同价款165万元及新增工程价款30万元。

本院认为，空调安装施工合同约定了由于施工图的重大设计修改、变更或者法律规定的不可抗力出现时，造成竣工日期的延误，工期相应顺延。在实际施工过程中确实出现了设计变更，工程量增加，因此工期应相应顺延，而原、被告在新增工程量后也没有重新协商新的工期，故不能认定被告工期延误造成违约。故本院对于原告的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：

驳回原告上海XXXX有限公司的诉讼请求。

案件受理费人民币18,570元，财产保全费人民币5,000元，均由原告负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。

审判长XX代理审判员XX人民陪审员XXX二O一O年七月二十九日

书记员XX

审判长张英

审判员徐菁

代理审判员何志奎

书记员夏君