原公诉机关宜阳县人民检察院。

申诉人（原审被告人）胡某某，男，生于1964年9月2日。因涉嫌犯贪污罪于2006年3月10日被刑事拘留，同年3月23日被宣布逮捕。2006年9月21日被本院以犯挪用公款罪，减轻判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。

原审被告人胡某某犯挪用公款罪，本院于2006年9月21日作出（2006）宜刑初字第X号刑事判决，判决已经发生法律效力。申诉人胡某某于2009年6月25日向本院提出申诉，本院决定进行再审，依法另行组成合议庭，于2009年12月25日公开开庭审理了本案。宜阳县人民检察院检察员张三林出庭履行职务，原审被告人胡某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

宜阳县人民检察院指控：1、贪污罪：2005年6月至12月，被告人在任河南省有色金属地质矿产局第六大队财务科长期间，受队长张X（另案处理）指使，三次伪造该队下属洛阳鑫地矿业有限公司护矿人员2005年1月至10月的工资名单，共计19.8万元，其中17.82万元胡某某领出后，除用于本单位支出外，剩余2.32万元胡某某贪污。2、挪用公款罪：（1）2003年6月，河南省有色金属地质矿产局第六大队大队长张X为帮助朋友李X在郑州注册成立公司，让被告人胡某某将本单位的公款100万元借给李X使用，被告人身为财务科长，在明知对方是注册公司使用的情况下，仍安排出纳周XX于2003年6月9日将本单位公款100万元汇往李X的河南鑫益源实业有限公司账户上做注册验资使用。2003年6月23日因验资失败，李X将该款归还给地质六队。（2）2006年2月28日，被告人胡某某为了帮助农行白马寺营业所主任杨XX完成储蓄任务，从单位借出公款3万元，连同自己手中的1.98万元公款，一并存在自己妻子王XX的存折上，3月6日，胡某某将其中的1.98万元取出退还给本单位，案发后3万元公款被追回上缴国库。

原审查明：2003年6月，河南省有色金属地质矿产局第六大队大队长张X为帮助朋友李X在郑州注册成立公司，将此事告知被告人胡某某，并让胡某某将本单位的公款100万元借给李X使用，胡某安排出纳周XX于2003年6月9日将本单位公款100万元汇往李X的河南鑫益源实业有限公司账户上做注册验资使用。2003年6月23日因验资失败，李X将该款归还给地质六队，公款被占用14天。原审认为，被告人胡某某身为国家机关的财务人员，不能遵守有关财务制度，帮助领导将公款100万元借与他人使用，此行为已构成挪用公款罪，公诉机关指控成立，应予支持，被告人将公款100万元借与他人是领导交待让其办理，在共同犯罪中，胡某某属从犯，且未给国家造成损失，依法可减轻处罚；关于公诉机关指控的被告人挪用4.98万元其不是进行非法活动或进行营利活动，且挪用不足三个月，故不构成犯罪；关于公诉机关指控被告人胡某某贪污2.32万元的事实，因在庭审中，公诉机关亦认为证据发生变化，实际胡某某手中应存公款应为0.76万元，此0.76万元没有充分证据证实其有非法占有的目的，故不应按贪污罪定罪处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第二十五条之规定，判决如下：被告人胡某某犯挪用公款罪，减轻判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年。

申诉人胡某某申诉称:关于检察机关指控我犯贪污罪不能成立，我没有贪污，我没有将公款装进自己口袋，只是经领导同意处理队里没有发票的开支。关于挪用公款3万元和1.98万元，我是为了单位的利益（请求被使用人给我们单位疏通关系）才帮助人家的，且未超过三个月；关于挪用100万元，是队长张X交办的事情，我只是按领导的要求履行职务传传话。我也没有亲自将款汇出，加之队长张X已被宣告无罪，故挪用公款罪不能成立，应当撤销原判，宣告我无罪。

再审查明：2006年2月28日，被告人胡某某为了帮助农行白马寺营业所主任杨XX完成储蓄任务，从单位借出公款3万元，连同自己手中的1.98万元公款交给杨XX。杨以胡某某妻子王XX的名义将钱存上，3月6日胡某某将其中的1.98万元取出退还给本单位，案发后3万元公款被追回上缴国库。1.98万元仅用6天，3万元使用10余天。另查明：被告人张X于2008年12月23日被本院宣告无罪。

上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：

1、被告人胡某某供述证实：06年2月28日前，杨XX给我打电话，让我弄点钱存在我媳妇王XX的存折上，顶他的储蓄任务，他让我弄X万元，我只给他了6万多元钱，包括2月28日借公款3万元。1.98万元是2006年元月20日放假前陈XX交给我的钱，剩余的是我年前的奖金，1.98万元我3月9日退给陈XX了。（卷二P1）

2、证人陈XX证言证实：2006年3月初，胡某某从自己那里借公款3万元，没说干什么用。（卷二P53）

3、证人杨XX证言证实：2006年第一季度从胡某某处借6万多元，胡某某给了3万多，让一个女的又取了3万元，我将这6万多当天存在王XX的存折上。（卷二P61）

4、证人王XX证言证实：06年2月28日杨XX将6万多元存到我存折上及后来胡某某退给陈XX1.98万元，自己退给偃师市检察院4000元，剩余的我取出来了，其中的3万元我放在我同学家中，打算尽快退掉。（卷二P63）

5、胡某某借据载明：元月20日借公款3万元（而根据被告人胡某某的供述、证人陈XX的陈述，证实借款时间实际应为2月28日）。（卷二P92）

6、银行单据、凭证、帐页复印件等书证一组证实：3万元转入转出银行的情况。（卷三P34-35）

7、本院（2008）宜刑初字第X号刑事判决书；洛阳中院（2009）洛刑一终字第X号刑事裁定书。

本院认为：被告人胡某某身为国家机关的财务人员，不能遵守国家有关财务制度，通过杨XX将公款4.98万元存入其妻子王XX名下，其行为应属营利活动，构成挪用公款罪，公诉机关指控成立，应予支持。但是，被告人胡某某将公款4.98万元通过杨XX存入自己妻子名下，其中1.98万元仅用6天，3万元存入十余天，犯罪情节轻微，可免予刑事处罚。被告人胡某某辩解自己是为单位利益，将公款4.98万元给予杨XX，并由杨XX存入其妻名下，不构成挪用公款罪的理由不能成立，不予采纳。关于公诉机关指控被告人胡某某贪污2.32万元的事实，六队队长知道胡某某手中有不合理支出的费用，并明确表态少花钱、多办事，公诉机关没有充分证据证实被告人胡某某有非法占有的目的，故不应按贪污罪定罪处罚。关于公诉机关指控被告人胡某某挪用公款100万元一事，张X系其主犯已被宣告无罪，因此胡某某的行为不应构成挪用公款罪。原审处理不当，应予纠正。依照最高人民法院《关于执行若干问题的解释》第三百零八条、第三百一十二条第二项、《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第三十七条、最高人民法院《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（二）项之规定，判决如下：

一、撤销本院（2006）宜刑初字第X号刑事判决；

二、被告人胡某某犯挪用公款罪，免予刑事处罚。

如不服本判决，可在判决书送达次日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状三份。

审判长韩献忠

审判员范聚安

审判员高德芬

二O一O年五月二十日

书记员张学娟