公诉机关洛阳市X区人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某甲，男，X年X月X日出生。
附带民事诉讼原告人吕某乙，女，X年X月X日出生。
二附带民事诉讼原告人的委托代理人赵保国，河南君友律师事务所律师。
被告人徐某，男，X年X月X日出生。因涉嫌故意伤害犯罪于2011年3月4日被刑事拘留，同年3月18日被依法逮捕，现羁押于洛阳市看守所。
辩护人兼附带民事诉讼代理人平某某、宋某，河南洛神律师事务所律师。
洛阳市X区人民检察院以洛老检刑诉（2011）X号起诉书指控被告人徐某犯故意伤害罪，于2011年8月5日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。洛阳市X区人民检察院指派检察员张某晓出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的诉讼代理人赵保国，被告人徐某及其辩护人平某某、宋某等到庭参加诉讼。现已审理终结。
洛阳市X区人民检察院指控，2009年7月13日23时许，在洛阳市X村王城大道陇海路立交桥下“徐某烧烤店内”，被告人徐某和吴X因琐事发生争执，后吴X叫来马某甲、张X、吕某乙到店内，徐某持刀将被害人马某甲、吕某乙、张X砍伤后逃离。经法医鉴某，马某戊伤情为两处重伤，一处轻伤；吕某己伤情为轻伤；张某伤情为轻微伤。公诉机关提交了证人秦某丙、吴某证言，被害人马某甲、吕某乙、张某陈述，被告徐某的供述和辩解，伤情鉴某结论、菜刀等证据；并认为被告人徐某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第某百三十四条的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。附带民事诉讼原告人马某甲诉称，徐某伤害其身体，要求赔偿医疗费48512.45元，误工费37376元，护理费18684元，交通费1000元，住院伙食补助费1440元，营养费5400元，鉴某1196元，残疾赔偿金127442元，被扶养人生活费112720.30元，精神抚慰金30000元，共计383770.75元。并提交了诊断证明书、陪护证明、医疗费票据、户籍证明、营业执照、伤残鉴某、鉴某票据、交通费票据、被扶养人户籍证明、伤情照片等证据支持其诉讼请求。附带民事诉讼原告人吕某乙诉称，徐某伤害其身体，要求赔偿医疗费3249.20元，误工费9344元，护理费1557元，交通费500元，住院伙食补助费270元，营养费2700元，精神抚慰金10000元，共计27620.20元。并提交了医疗费票据、诊断证明书、交通费票据等证据，支持其诉讼请求。
被告人徐某辩称，他没有用刀砍人，他的行为不构成故意伤害罪。他只同意赔偿医疗费，其他不同意赔偿。辩护人平某某、宋某提出的辩护意见是1.被害人有重大过错侵权违法在先，其组织多人擅自闯入店内打砸并殴打徐某，是本案发生的主要诱因；2.徐某在其店内对打砸并殴打他的吴X、马某甲等人的不法侵权行为进行还击，应属防卫行为；但其持菜刀将马某甲砍成重伤，已超出正当防卫的合理限度，应当认定为防卫过当，应属依法减轻或免除处罚范围。另外徐某案发前表现良好，又愿在经济允许范围内进行一定赔偿，应对其从轻或减轻处罚。
经审理查明，2009年7月13日23时许，在洛阳市X村王城大道陇海路立交桥下“徐某烧烤店内”被告人徐某与吴X因言语不和发生肢体冲突；后吴X叫来其表姐夫马某甲、表姐张X、妻吕某乙，一起到“徐某烧烤店”质问徐某，张X将店内的烤炉蹬翻，徐某掂菜刀从厨房出来，吴X用筷子篓砸徐某了一下，徐某将马某甲砍倒在地，又将来帮助马某戊张X、吕某乙砍伤后逃跑。经法医鉴某，马某甲头部损伤，伤情为重伤；全身多处皮肤裂伤，伤情为重伤；左踝部损伤，伤情为轻伤。吕某乙左上臂损伤，伤情为轻伤。张X左上臂损伤，伤情为轻微伤。
马某甲受伤后先后到河南科技大学第某、二附属医院住院治疗，共住院48天，支付医疗费44512.45元；住院期间需陪护二人；2011年4月经洛阳鑫正法医临床司法鉴某所鉴某马某戊伤残等级为七级；马某甲支付鉴某1196元；马某甲被扶养人马某甲卜（马某甲之子）X年X月X日出生。
吕某乙受伤后到河南科技大学第某附属医院住院治疗9天，支付医疗费3249.20元，住院期间需陪护一人。
以上刑事部分的事实，由公诉机关提交的以下证据证明。
1.证人吴某证言，证明2009年7月13日晚11点左右，他从他的烧烤摊，到徐某的烧烤摊找徐某下棋，二人话语不和，徐某上前掐住他脖子，把他按倒在冰柜上。他回去告诉他姐夫马某甲后他与马某甲、姐张X、媳妇吕某乙四人过去问徐某咋回事。徐某掂了两把菜刀叫他们出去，他用筷子篓砸了一下，也没砸住，马某甲向前走了一步，徐某朝马某甲头上砍了一刀，马某甲捡起一根棍子挥了一下，徐某又朝马某甲砍四、五刀，吕某乙上前去拉，徐某又砍吕某乙胳膊一刀，又用菜刀砸了他一刀后逃跑了。
2.证人张某证言，证明2009年7月13日晚11时许，她和马某甲听吴X说，徐某打他了。就与吴X和吕某乙一起去问咋回事。她到那将烤炉蹬翻了。徐某掂两把刀出来，把马某甲砍倒在地，往马某甲身上乱砍；她从地上捡起来一根木棍向徐某背部打了一下，徐某转过身用菜刀砍她左胳膊一刀，她赶紧往外跑，后看到徐某也跑了。
3.证人秦某丁证言，证明2009年7月13日晚有个年轻人到她店玩、不知啥原因，与她丈夫徐某打了起来，她把他们拉开后，那人又打电话叫来一男三女，到这乱砸，他们和徐某打起来，徐某用刀把那几个人砍伤了。
4.证人马某甲X的证言，证明2009年7月13日晚11点左右，她到“徐某烧烤”看到徐某一手拿了一把刀在挥，她哥马某甲等人在不远处站着；她回去拿电话又拐回来不到两分钟，看到马某甲浑身是伤躺在地上，嫂子张X胳膊也有刀伤，吕某乙胳膊也有伤在那站着。
5.被害人马某戊陈述，证明2009年7月13日晚11点左右，吴X来找他说徐某把吴X脖子掐有血痕，让他一块去说理。他与张X、吕某乙，还有吴X到徐某的摊点，徐某掂着菜刀从厨房里跑出来，他顺手从地上摸了一根拖把棍，赶紧往后退，被桌子绊倒了；徐某到他跟前，一刀砍在他头上，他就晕过去了。
6.被害人吕某己陈述，证明2009年7月13日晚11点，吴X回来说徐某打他；她与马某甲、张X、吴X去问咋回事；徐某两手拿着刀出来，把马某甲砍倒在地，她过去扶马某甲，徐某又砍她胳膊一刀；张X又去扶马某甲，也被徐某砍了一刀。
7.被告人徐某在公安机关的供述与辩解，他那天与路北摊的年轻老板发生争执；后那人带来一男两女到他烧烤摊，把炉子蹬翻，桌子掀了，拿玻璃杯、炒锅往厨房里砸；他掂着菜刀，一个手拿木棍的男的往他手上打了一下，他用刀往那男的头上、腿上各砍了一刀，就跑掉了。其他情况因为当时喝酒喝多了记不清了。
8.物证菜刀及辨认笔录，证明该把刀系徐某作案使用的菜刀。
9.洛阳市公安局老城分局刑事科学技术室（2009）X号、X号、X号伤情鉴某书，洛阳市公安局刑事科学技术研究所（2011）X号法医学人体损伤程度鉴某书，证明马某甲伤情为两处重伤，一处轻伤；吕某己伤情为轻伤；张某伤情为轻微伤。
以上民事部分的事实，由附带民事诉讼原告人马某甲、吕某乙提交的医疗费、鉴某、交通费票据、出院证、病历、户口簿、伤残鉴某书等证据证实。
以上证据均经过当庭质证，可以作为认定本案事实的依据。上述证据能相互印证，确实充分地证明了本院查明的事实。
被告人徐某关于其没有用刀砍被害人的辩解意见，经查，本案的证人和被害人均一致地证明徐某用刀砍被害人的事实，并有伤情的鉴某结论；徐某在公安机关也供述其用刀砍人的事实；这些证据能相互印证，确实充分地证明了徐某持刀将被害人砍伤的事实。徐某的辩解意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人徐某故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出徐某的行为是防卫过当的意见，因张X蹬翻烤炉、吴X用筷子篓砸人的行为属过激行为，不属不法侵害；且徐某持刀将马某甲砍成重伤，将吕某乙砍成轻伤，其针对的对象不是实施过激行为本人；因此徐某的行为不是正当防卫，辩护人的意见不能成立，本院不予采纳。由于徐某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人马某甲、吕某乙造成的经济损失，徐某应予赔偿；但其诉讼请求中缺乏事实和法律依据的部分，本院不予支持。根据本案的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第某百三十四条第某、第某十四条、第某十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第某六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第某九条、第某十条、第某十一条第某款、第某、第某十二条、第某十三条第某款、第某十四条、第某十五条第某款、第某十八条的规定，判决如下：
一、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2011年3月4日起至2016年3月3日止）。
二、作案凶器菜刀一把，予以没收。
三、被告人徐某赔偿附带民事诉讼原告人马某甲医疗费
44512.45元，误工费9344.40元，护理费4915.20元，交通费500元，住院伙食补助费1440元，营养费960元，鉴某1196元，残疾赔偿金127442元，被扶养人马某甲卜生活费31431.62元，共计221741.67元；应当在本判决生效后10日内日付清。
四、被告人徐某赔偿附带民事诉讼原告人吕某乙医疗费3249.20元，误工费4672.20元，护理费460.80元，交通费100元，住院伙食补助费270元，营养费90元，共计8842.20元；应当在本判决生效后10日内付清。
五、驳回附带民事诉讼原告人马某戊其他诉讼请求；
六、驳回附带民事诉讼原告人吕某己其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第某日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长王维伟
代理审判员姬玲利
人民陪审员满意
二0一一年十一月十七日
书记员张某
