原公诉机关南宁市X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）成某。

辩护人吴某某。

南宁市X区人民法院审理南宁市X区人民检察院指控被告人成某犯盗窃罪一案，于二0一一年三月八日作出（2011）良刑初字第X号刑事判决。原审被告人成某不服，提出上诉。本院依法组成某议庭，公开开庭进行了审理，南宁市人民检察院指派代检察员周培出庭履行职务，上诉人成某及其辩护人吴××到庭参加诉讼。现已审理终结。

原审判决根据经法庭质证、确认的接受刑事案件登记表；抓获经过；户籍证明；二手车销售发票复印件；车辆登记信息复印件等书证；证人黎某、罗某证言；同案犯陈秋剑、庞剑的供述及辨认笔录；被害人裴某、李某甲陈述；估价鉴定结论书；被告人成某的供述、辨认笔录；指认现场照片等证据认定：

2010年5月29日凌晨3时许，成某伙同陈秋剑、庞剑（二人已判刑）窜到南宁市X区X路X号的后门，将被害人裴某停放在该处的一辆车牌号为桂x，价值x元的“本田”轿车盗走。同日凌晨4时许，成某及陈秋剑又去到南宁市X区大沙田金象大道五湾风味酒店旁，将被害人李某乙停放在该处的一辆车牌号为桂x，价值x元的“五菱”面包车盗走。破案后，桂x号的“本田轿车”已被公安机关追缴，并发还被害人裴某。

原审判决认为，成某以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为已构成某窃罪。成某认罪态度较好，且被盗的车辆已被缴回一辆并发还被害人，依法予以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，作出判决：被告人成某犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币5000元。

成某上诉提出，原判认定事实不清，量刑过重。

辩护人辩称，成某是从犯，初犯，认罪态度好，被盗的“本田”轿车已被公安机关追缴并返还被害人，成某有酌情从轻处罚情节，原判量刑过重。

南宁市人民检察院认为，上诉人成某的盗窃犯意，并非是其被动接受同案犯的邀约，而是其主动联系同案犯并积极参与；在共同实施盗窃中，由其破锁并将车盗走和销赃，起积极作用，原判决根据其盗窃数额及所起的作用对其量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。

经审理查明，2010年5月28日晚，上诉人成某伙同陈秋剑（已判刑）驾车由广西兴业县X镇到南宁市伺机作案。途中，陈秋剑以手机联络在南宁市的庞剑（已判刑）准备作案工具。次日凌晨3时许，三人共同乘坐陈秋剑驾驶的车辆窜到南宁市X区X路X号后门，盗走被害人裴某停放在该处的一辆价值x元、车牌号为桂x“本田”轿车。之后，由庞剑驾驶该车先行回兴业县。成某与陈秋剑则驾车继续寻找作案目标。凌晨4时许，成某、陈秋剑窜到南宁市X区大沙田金象大道五湾风味酒店旁的停车场，盗走被害人李某乙停放在该处的一辆价值x元、车牌号为桂x的“五菱”面包车。案发后，被盗的桂x“本田”轿车已被公安机关追缴，并发还被害人裴某。被盗的“五菱”面包车由成某进行销赃，所得赃款用于个人挥霍。

另查明，上诉人成某伙同陈秋剑、庞剑作案后在逃，被公安机关列为在逃人员。2010年11月8日11时许，成某在兴业县X镇拖拉机修理店被公安民警抓获归案。

上述事实，有经法庭质证，确认的下列证据予以证实：

（1）接受刑事案件登记表，证明被害人裴某、李某乙分别在车辆被盗的当日即向公安机关报案，报案陈述了被盗车辆的时间、地点以及车型号的情况。

（2）被害人裴某陈述，2010年5月29日早上，发现其28日晚停放在金象三区X路X号后门的一辆车牌号为桂x的“本田”轿车被盗。该车是2010年4月以5万元的价格向他人购买的二手车。另加上年的年审费、保某、过户费共3000元，该车实际花费共x元。当时为少缴纳购置税，所以车行开具的是一万元的购车发票。

（3）被害人李某乙陈述，2010年5月29日凌晨3时30分，其将一辆车牌号为桂x的“五菱”面包车停放在金象大道五湾风味酒店旁的停车场，早上取车时发现车辆被盗。该车是其公司的欧××于2009年12月以x元购买的二手车，为少缴纳购置税，所以在购车发票上只开具了x元。

（4）证人罗×（又名罗××）、黎某的证言，证实其帮陈秋剑找放车的地方。陈秋剑开一辆有牌的小车，马塘村的一男子开一辆无牌的紫色的无牌小车。后由黎某将那辆无牌的小车开到地名叫“狮子岭”的地方停放，离开时被赶到的民警抓获。

（5）成某指认现场照片及辨认笔录，证实其指认的盗窃现场与被害人裴某、李某乙被盗车辆的地点相符。

（6）被害人裴某、李某乙提供的行驶证、车辆信息表、销售发票，证实被盗车辆的购置及登记情况。

（7）南宁市价格中心南价认鉴（2010）1049、X号《估价鉴定结论书》，证实两辆被盗车辆的价值分别是x元和x元。

（8）同案犯陈秋剑供述，2010年5月X号其与成某驾车由广西兴业县X镇到南宁市伺机作案。并由成某打电话给在南宁的庞剑。次日凌晨，三人共同乘坐其驾驶的车辆窜到南宁市X区X路，当成某发现“本田”车后，由庞剑在路口放风，其拿大钳去拆车头大锁，成某用自制的钥匙启动车辆将车盗走。将车交由庞剑开回兴业县。然后，其与成某继续寻找作案车辆。在金象大道五湾风味酒店旁的停车场发现一辆“五菱”面包车后，其放风，成某用钥匙打开车门锁将车盗出后，两人一起将车开到石南镇X村交界的后山处存放。后其在藏匿车辆的现场被公安人员抓获。

（9）同案犯庞剑供述，2010年5月X号晚，其接到成某的电话，知道他们要上南宁偷车。陈秋剑还电话通知其将四个汽车轮胎和一把大钳搬到路边等候。次日凌晨3时许，三人开车在南宁良庆区寻找作案目标，后在金象三区X巷后门处发现一辆“本田”轿车，后由其望风，陈秋剑用大钳打开车锁，成某用钥匙打开车门启动车后离开现场。陈秋剑叫其一人开车先回兴业县。早上6时许，陈秋剑、成某也回到县里，其见成某开回一辆无牌的“五菱”面包车，之后三人把车开到陈秋剑的老家马塘村停放。

（10）上诉人成某对其参与盗窃的两起事实供认在案。其供述所实施行为犯罪情节与同案犯陈秋剑、庞剑的供述互为印证。

（11）抓获经过，证实成某作案后在逃，被公安机关列为在逃人员（在逃编号：T（略）××5），2010年11月8日11时许，成某在兴业县X镇拖拉机修理店被公安民警抓获归案。

（12）户籍证明，证实成某作案时已成某。

本院认为，上诉人（原审被告人）成某以非法占有为目的，伙同陈秋剑、庞剑秘密窃取公民财物，数额特别巨大，其行为已构成某窃罪。在共同犯罪中，成某不但积极主动请求参与盗窃，且在实施行为中负责破锁并将车辆盗走，事后，在明知陈秋剑、庞剑已被公安机关抓获归案的情况下，还将由其收藏的“五菱”面包车进行销赃，成某在盗窃犯罪中，是实施行为的主犯，依法应当对所参与的全部犯罪进行处罚。对于成某及其辩护人辩称，成某是从犯的意见与查明的事实和证据不符，本院不予采纳。在量刑方面，原审判决根据成某的犯罪事实、犯罪数额、犯罪情节以及认罪态度较好、被盗赃物已部分缴回发还被害人等酌情从轻处罚情节，在法定刑较低刑期幅度内对其进行量刑并无不当，成某及其辩护人辩称，原审判决量刑过重的理由不成某，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。对南宁市人民检察院建议驳回成某的上诉请求，维持原判的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款，第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项的规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长李某乙丽

审判员甘红冰

代理审判员樊海金

二○一一年七月八日

书记员吴某军