湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院

刑事裁定书

（2011）州刑二终字第X号

原公诉机关湖南省吉首市人民检察院。

上诉人（原审被告人）符某，男，X年X月X日生于吉首市，土家族，初中文化，农民，住（略）。因涉嫌盗窃犯罪于2010年11月25日被吉首市公安局刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕。现押吉首市看守所。

原审被告人高某，男，X年X月X日生于吉首市，土家族，初中文化，农民，住（略）。因涉嫌盗窃犯罪于2010年11月25日被吉首市公安局刑事拘留，同年12月23日被依法逮捕，2011年4月19日经吉首市人民法院决定被取保候审。

吉首市人民法院审理吉首市人民检察院指控被告人符某、高某犯盗窃罪一案，于2011年4月18日作出（2011）吉刑初字第X号刑事判决。被告人符某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

吉首市人民法院判决认定，2010年11月17日晚，被告人高某、符某相邀到吉首市X村，二人将一台价值人民币4250元的变压器盗走，后将变压器内铜丝抽出以759元卖给废旧收购店，所得赃款二人瓜分。2010年11月24日，被告人符某、高某又相邀到吉首市X村盗窃变压器，二人将价值人民币4250元的变压器卸下并装上自带的小货车，在运离现场途中被发觉，公安民警将二人抓获，被盗的变压器已发还失主。原判认定上述事实的证据有：二被告人的供述，证人黄某甲、谢某、黄某甲、黄某乙、石某某等人的证言，现场勘验笔录及现场照片，作案工具及赃物照片，价格鉴定结论书，抓获经过等证据。原判认为，被告人符某、高某以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃公私财物，盗窃金额8500元，数额较大，二被告人的行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，二被告人积极实施犯罪行为，起主要作用，均系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。案发后二被告人认罪态度较好，可酌定从轻处罚。鉴于被告人高某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可以对被告人高某适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第七十二条，第七十三条的规定，判决如下：一、被告人符某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万六千元；二、被告人高某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万六千元；三、涉案扣押的小货车一辆，发还车辆所有人。

原审被告人符某上诉称，他不是盗窃犯罪的主犯，请求改判。

本院审理查明符某、高某相邀在吉首市盗窃两台变压器的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定该事实的证据均经原审庭审举证、质证，来源合法，内容真实，且相互印证，本院予以确认。

本院认为，上诉人符某、原审被告人高某以非法占有为目的，秘密窃取他人数额较大的财物，其行为均已构成盗窃罪。在共同盗窃犯罪过程中，符某、高某积极实施盗窃行为，均是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。符某、高某认罪态度好，可酌情从轻处罚。关于符某提出“不是主犯”的上诉理由，经查，与事实不符，本院不予支持。高某虽能如实供述罪行，当庭认罪，但无其他法定从轻处罚情节，其犯罪情节与符某相同，刑期也应与符某保持平衡。鉴于上诉不加刑的刑事诉讼原则，本院对此不予改判。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，对二被告人定罪准确，对符某量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十条第一款、《最高某民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第二百五十七条第一款第（一）项、第（五）项的规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长王平

审判员鲁勤练

审判员向力

二0一一年六月二十八日

书记员杨芳