湖南省郴州市中级人民法院

民事判决书

（2011）郴民一终字第X号

上诉人（原审被告）黄某乙，男，X年X月X日出生。

委托代理人罗某，男，X年X月X日出生。

上诉人（原审被告）赵某某，女，X年X月X日出生。

委托代理人李某元，湖南浩然律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）李某某，男，X年X月X日出生。

委托代理人李某，湖南奋斗者律师事务所律师。

原审被告黄某丙，女，X年X月X日出生。

上诉人黄某乙、赵某某因与被上诉人李某某及原审被告黄某丙合同纠纷一案，不服湖南省郴州市北湖区人民法院（2010）郴北民一初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2011年7月20日公开开庭审理了本案。上诉人黄某乙的委托代理人罗某、上诉人赵某某的委托代理人李某元、被上诉人李某某的委托代理人李某到庭参加诉讼，原审被告黄某丙经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院审理查明：2007年7月1日，黄某乙、赵某某、黄某丙与李某雄在祁阳县X镇X村合伙开办沙场。同年11月1日，李某某与黄某乙签订一份《合伙经营河沙、砾石场协议书》，双方主要约定：1、黄某乙将自己拥有黄某沙场52%股权中12%转让给李某某；同年11月1日前，沙场的债权、债务与李某某无关；3、李某某不得干涉沙场的经营、决策，黄某乙代表沙场全面履行权利、义务和主张。双方签订协议后，李某某将x元款项支付给黄某乙。2008年11月3日，李某某与黄某乙、赵某某签订一份《关于黄某乙与李某某合伙经营沙场定期分红的协议》，协议主要约定：1、李某某于2007年11月投资x元于黄某乙处入股黄某沙场，至2008年10月止，共分红x元，亏损x元，黄某乙为使李某某不至亏损太多，黄某乙决定单独接手黄某沙场，与李某某合伙经营；2、沙场由黄某乙负担生产、销售、主管一切事宜；3、李某某按x元入股合伙经营，黄某乙从2008年10月15日开始按股份定期分红，其中10月至12月，三个月按每月5000元定期分红，2009年1-6月按每月3000元分红，7月至12月按每月5000元分红，以上分红至2009年底止，2009年以后按沙场实际经营情况另行约定（如遇该月停产、未生产则不分红）；4、李某某只参与沙场定期分红，不占有沙场固定资产。同日，黄某丙向李某某出具承诺书，其中注明：为解除李某某的顾虑，保证黄某乙、赵某某会全面履行《沙场定期分红的协议》，如黄某乙、赵某某未履行该协议，则承担担保付款责任。黄某丙在承诺书中签名。2008年11月4日，黄某沙场原股东黄某乙、黄某丙、李某雄未通知李某某，对黄某沙场进行清算，决定终止合伙，由黄某乙单独接手该沙场。黄某乙接手沙场后，李某某多次向黄某乙、赵某某催讨分红款，黄某乙、赵某某均以各种理由拒付。另查明，黄某丙于2009年11月24日向李某某支付款项x元。李某某因此与黄某乙、赵某某、黄某丙发生纠纷，诉至一审法院，请求：一、判令黄某乙、赵某某支付借款本金x元及利息x元整；二、判令黄某丙承担连带偿还责任；三、本案案件受理费由黄某丙、赵某某、黄某乙负担。

原审法院认为：本案系债权纠纷。李某某、黄某乙签订《合伙经营河沙、砾石场协议书》，合伙经营沙场，在经营过程中沙场出现亏损，原沙场股东终止合伙，李某某与黄某乙原合伙关系终止。为了防止李某某亏损，黄某乙、赵某某接手该沙场继续经营后，与李某某重新签订一份《关于黄某乙与李某某合伙经营沙场定期分红的协议》，但该协议只规定李某某参与分红，不承担沙场亏损，即名为合伙，实为借贷，李某某与黄某乙、赵某某形成新的债权、债务关系。故对李某某要求黄某乙、赵某某支付所欠款项的诉讼请求，应予支持。另，由于该协议违反有关法律规定，为无效协议，对李某某要求黄某乙、赵某某承担利息的诉讼请求，不予支持。同时由于黄某丙对李某某债权承诺担保，且向李某某支付了部分款项，故对李某某要求黄某丙承担连带责任的诉讼请求，予以支持。由于李某某与黄某乙、赵某某签订的协议名为合伙，实为借贷，李某某与黄某乙、赵某某签订协议形成新的债权、债务关系，黄某乙、赵某某称其与李某某只存在合伙关系，而不存在借款的事实，没有借款就没有本金及利息的抗辩理由不能成立。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第46条、第47条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，作出如下判决：一、由黄某乙、赵某某支付李某某x元；二、由黄某丙对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回李某某的其他诉讼请求。一审案件受理费3040元，由黄某乙、赵某某负担。

一审判决后，黄某乙、赵某某不服，向本院上诉称：一、上诉人与被上诉人签订的《关于黄某乙与李某某合伙经营沙场定期分红的协议》约定李某某按x元入股合伙经营，但实际上李某某并没有投入x元，李某某的股份为干股，黄某乙、赵某某并未向李某某借钱，双方协议中也并未约定李某某不承担沙场的亏损，双方不是形成借贷法律关系，而是合伙关系，一审法院认定双方关系名为合伙，实为借贷，认定事实错误；三、双方在协议中明确黄某乙单独经营沙场，李某某参与定期分红，但是沙场从2008年11月份至2010年一直没有经营，也就不存在分红。综上，一审法院认定事实错误，对法律关系定性错误，请求：撤销（2010）郴北民一初字第X号民事判决，驳回被上诉人的诉讼请求。

被上诉人李某某答辩称：被上诉人李某某支付上诉人x元入股沙场，2008年10月13日形成了新的债权、债务关系，在合伙事项中，李某某未参与沙场的合伙事务，被上诉人与上诉人之间的关系是借贷关系。一审法院认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。

黄某丙未到庭应诉，亦未提交书面答辩状。

本院二审查明事实与一审查明事实一致。

本院认为：本案争议的焦点是，《关于黄某乙与李某某合伙经营沙场定期分红的协议》中约定李某某以x元入股合伙经营，该x元是否应当返还的问题。黄某乙与李某某签订《关于黄某乙与李某某合伙经营沙场定期分红的协议》约定李某某按x元入股合伙经营，参与定期分红。该协议虽未明确约定李某某不承担亏损，但协议中约定李某某从2008年10月15日起至2009年12月定期分红，2009年以后按沙场实际经营情况另行约定。实际上也就是2009年12月份之前，无论经营状况如何都给予李某某定期分红，李某某并不承担风险。黄某乙、赵某某、李某某双方均认可了李某某以x元的入股参与沙场经营，该协议是双方真实意思表示，是黄某乙、赵某某、李某某对自己权利的处分。李某某只参与定期分红，不承担风险，李某某与黄某乙、赵某某之间的法律关系不符合合伙关系的要件，故黄某乙、赵某某上诉主张其与李某某成立合伙关系的上诉理由不能成立。另外，按照双方签订的《关于黄某乙与李某某合伙经营沙场定期分红的协议》，由黄某乙、赵某某负责沙场的经营，李某某从未参与沙场的经营，因此《关于黄某乙与李某某合伙经营沙场定期分红的协议》签订后，黄某乙、赵某某是否继续经营黄某沙场的举证责任应由黄某乙、赵某某承担。现黄某乙、赵某某上诉主张黄某沙场在2008年11月份以后未继续经营，不应给予李某某分红，但未提供证据予以证明，故对于黄某乙、赵某某的该上诉主张，本院不予支持。由于黄某丙已按承诺书向李某某支付了x元，该x元应从李某某的x元的债权中予以抵扣。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

一审案件受理费3040元，二审案件受理费865元，合计3905元由黄某乙、赵某某负担。

本判决为终审判决。

审判长许斌海

代理审判员雷闻

代理审判员杨利平

二○一一年九月二十一日

代理书记员韩淑静

附相关法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；

（二）原判决适用法律错误的，依法改判；

（三）原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。