吴某某寻衅滋事罪二审辩护词
审判长、合议庭：
甘肃北斗律师事务所接受本案上诉人吴某某亲属的委托，征得吴某某本人同意，指派我作为其二审辩护人，庭前我们认真阅读了本案材料，依法参加了今天的法庭审理。为维护吴某某的合法权益，依据相关法律规定，结合本案法庭调查的事实、证据和适用法律，发表如下辩护意见，供合议庭量刑时参考。
一、公诉机关指控吴某某犯寻衅滋事罪是没有异议的，但认为吴某某在共同犯罪中作用较小，属于从犯。
被告人吴某某酒后看到朋友与他人发生厮打，不问青红皂白上前帮忙，造成被害人轻伤的后果，所以对公诉机关指控被告人弟国强犯有寻衅滋事罪是没有异议的，但认为吴某某在共同犯罪中作用较小，属于从犯。原因有四点：
1、两次打架都不是被告人吴某某挑起的。第一次与被害人王红伟的打架中，是由于王XX上错车，并直接坐到了驾驶员位置，张XX、徐XX以为他要抢车，所以上前将其拉下，并开始厮打，吴某某看到此景象，出于朋友义气，上前帮忙，发生厮打。第二次与被害人XX的打架中，是由于马XX酒后逞强，与秦刚发生争吵，进而厮打在一起，吴某某又是看到朋友厮打，上前帮忙。所以上在两次打架中，XX都不是主动挑起事端，没有逞强耍横、卖弄淫威，不具有寻求刺激等流氓动机，在共同犯罪中所起的作用较小。
2、两次打架中造成重创的砍刀和木棍都不是吴某某提供的，吴某某也没有使用。在与王XX打架过程中的砍刀，是张XX从车上取来的，并在王XX背上拍了一下，后将该砍刀扔到了河里，该砍刀至今没有找到。在与XX的打架中，所使用的棍子也是张文刚从车上取下来交给吴某某，吴某某刚拿在手里，就被马XX要去了，吴某某全程并未使用木棍殴打秦刚，马xx所使用的棍子也下落不明。所以上在两次的打架中，吴某某都没有主动提供犯罪工具，没有使用可能造成重创的刀棍。
3、两名被害人的伤不是吴某某造成的。王xx的伤情鉴定意见确定“王xx损伤徒手伤可以形成”，这明显不是殴打王xx时手持塑料椅子的吴某某造成的，塑料椅子弹性有余而硬度不足，难以造成较重伤害。XX的伤情鉴定意见确定“XX损伤系挥动自如且具有一定作用力的钝器损伤所致”，在案发现场应为木棍所致，但张XX交给吴某某的木棍在殴打XX时被马少辉要去了，所以上XX的伤也不是W吴某某造成的。
4、案卷中没有被害人对吴某某的辨认笔录。证据卷中第111页至134也有两名被害人对被告人的辨认笔录，两名被害人确定地辨认出了徐XX、张XX、马XX三名被告人，但唯独缺少吴某某的辨认记录，证据卷44页对吴某某的辨认笔录，但却是同为被告人的张文刚辨认的，这有两种可能，一是吴某某没有实施殴打，所以被害人没有对吴某某进行辨认，二是吴某某的殴打行为不明显，不突出，没有让被害人留下印象，记下面貌，辨认不出。但是不论是哪一种可能，都表明吴某某没有积极参与，在共同犯罪中作用较小。
综上四点，辩护人认为在两次打架中，吴某某都不是主动挑起事端，提供重创工具，仅是出于兄弟哥们义气，怕朋友吃亏，才参与其中，被害人的损伤不是由其直接造成，在共同犯罪中所起作用较小，属于从犯，应当予减轻处罚。按照最高人民法院2014年7月发布的《关于常见犯罪的量刑指导意见》的规定：3.对于从犯，应当综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否实施犯罪行为等情况，予以从宽处罚，减少基准刑的20%-50%；犯罪较轻的，减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚。
二、被告人积极赔偿被害人损失，并取得被害人谅解，应当酌定从轻处罚。
事故发生后，四名被告与两名被害人分别达成了和解协议，赔偿王宏伟2000元，赔偿秦刚65000元，两名被害人出具了谅解书，对四被告人的犯罪行为表示谅解，并恳请司法机关对其从轻减轻或免于处罚，宁县人民检察院还制作了《和解协议书》对上述和解协议进行确认。两高《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条规定：行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或免于刑事处罚。最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条规定：“被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。”按照甘肃省高级人民法院《人民法院量刑指导意见》实施细则的规定：17、对于积极赔偿被害人经济损失的，应当综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力等情况，可以减少基准刑的30%以下。18、对于取得被害人或其家属谅解的，应当综合考虑犯罪的性质、罪行轻重、谅解的原因以及认罪悔罪的程度等情况，可以减少基准刑的20%以下。
三、被告人吴某某在本案中还具有以下从轻处罚情节。
1、吴某某系初犯、偶犯，从小至今一贯表现良好，未受过任何行政、治安及刑事处罚，应与有前科人员区别量刑。按照甘肃省高级人民法院《人民法院量刑指导意见》实施细则的规定：20、对于初犯，犯罪性质较轻的，可以减少基准刑的15%以下。
2、吴某某在被抓获后，如实供述自己的犯罪行为，认罪态度好，从其几次询问笔录中可以看出，对其所作所为不隐瞒过程，不逃避责任，积极配合公安机关查明本次事件的全部过程，认真悔罪，并认识到自己到自己的错误。今天在法庭审理中，也能当庭认罪，按照甘肃省高级人民法院《人民法院量刑指导意见》实施细则的规定：15、对于当庭自愿认罪的，应当根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10%以下，依法认定自首、坦白的除外。辩护人建议法庭给予一次悔过自新的机会，对其予以从轻处罚。
3、吴某某社会危害程度较小。事发前，吴某某一直在上海市嘉定区宝龙城市广场当保安，有固定的工作和稳定的收入，社会危害程度较小。
按照2010年2月8日最高人民法院印发《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第三条第十九款之规定：“对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚。对于犯罪情节轻微的初犯、偶犯，可以免予刑事处罚；依法应当予以刑事处罚的，也应当尽量适用缓刑或者判处管制、单处罚金等非监禁刑。”在本案中，宣告刑为三年以下有期徒刑，符合适用缓刑的条件，且吴某某一贯社会表现较好，无违法犯罪记录，适用缓刑不致危害社会，辩护人建议对弟国强依法适用缓刑。
综上所述，被告人吴某某在共同犯罪中所起作用较小，属于从犯，案发后能积极赔偿被害人的损失，并取得谅解，且一贯表现较好，符合缓刑条件，请求法庭查清事实，平等对待，依法对被告人吴某某适用缓刑，不能因为被害人中有司法机关领导子女，从而对被告人处以较重刑罚。
以上辩护意见，请合议庭重视并采纳。
辩护人：甘肃北斗律师事务所
麻 刚 律师
