张某系某单位法律顾问（无律师、法律工作者执业证）。一次偶然的机会，张某在法院执行局与一执行案件当事人李某相识，李某为便于今后与张某联系，随手找了一张法院笔录纸，在反面写上自己的姓名和手机号码交给张某。数月后，张某主动找到其好友王某，张某拿出写有李某姓名的便条，授意王某将该便条改为借条，王某怕出事没有接受张某的建议。于是张某亲自动手，在便条上李某姓名上方空白处写道：“借条  借到王某人民币30000元。利息按1％计算。”几天后，张某写好诉状，让王某在诉状上起诉人处签名，将李某推上被告席，要求李某归还王某借款本息 40000余元，并承担案件诉讼费用。

　　案件审理中，主审法官发现了破绽，王某如实陈述了张某伪造借条并提起诉讼的过程，最终法院依法驳回了王某的起诉。

　　本案中对张某的行为应如何定性，法院内部存在不同的观点。

　　第一种观点认为：张某的行为构成帮助伪造证据罪；应以帮助伪造证据罪对其进行惩处；

　　第二种观点认为：张某的行为构成帮助伪造证据罪和诈骗罪（未遂），应对张某实行数罪并罚；

　　第三种观点认为：不宜以诈骗罪追究张某的刑事责任，法院可依照《民事诉讼法》的有关规定对张某进行罚款、拘留等民事制裁；

　　第四种观点认为：张某的行为构成帮助伪造证据罪和诈骗罪（未遂），但是其行为属于牵连犯，应按从一重处罚的原则以诈骗罪（未遂）对其进行处罚。

　　笔者同意第四种观点，理由如下：

　　我们先来看一下刑法上对帮助伪造证据罪和诈骗罪的定义。刑法第307条规定帮助伪造证据罪是指其他人帮助当事人伪造证据，情节严重的行为。刑法第266条规定诈骗罪是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财务的行为。

　　张某伪造借条的行为符合帮助伪造证据罪的构成要件。在本案中，张某伪造的借条很显然是支持王某胜诉的唯一的也是最重要的证据，属于情节严重。主观方面张某具有帮助伪造的故意，客观方面也已实施了这一行为，且该行为已经侵犯了司法机关的正常活动，所以张某伪造借条的行为构成了帮助伪造证据罪。而张某伪造借条并指使王某进行诉讼的行为其目的是用虚构事实、隐瞒真相的方法来骗取数额较大的财物，该行为亦符合诈骗罪的构成要件。主观方面张某具有故意且具有非法占有他人财物的目的，客观方面表现为其用虚构事实、隐瞒真相的方法来骗取数额较大的他人财物，该行为已经侵犯了他人财物的所有权。不过张某的行为被法官发现了破绽，最终没有得逞，所以张某伪造借条并指使王某进行诉讼的行为构成了诈骗罪（未遂）。
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　　那么，对张某所犯的帮助伪造证据罪和诈骗罪是否需要数罪并罚呢？笔者认为不应该数罪并罚，因为张某的行为属于刑法上的牵连犯。一般认为，牵连犯，是指犯罪的手段行为或者结果行为，与目的行为或者原因行为分别触犯不同罪名的情况。很显然，在本案中，张某是以伪造借条的方法（手段行为）来企图骗取数额较大的他人财物（目的行为），应属于牵连犯。一般来说，在刑法没有特别规定的情况下，对牵连犯实行从一重处罚的原则。诈骗罪相对于帮助伪造证据罪处罚要重，所以，本案中对张某应以诈骗罪（未遂）论处。

　　东方法眼