员工病假期间是否可以辞退
员工病假期间是否可以辞退
【案由】：劳动争议纠纷
【案情简介】
薛某与南京某工厂签订劳动合同，合同期限自2007年6月至2008年5月止。合同期限届满后，双方未签订劳动合同，薛某继续在该企业工作。2008年9月，薛某因病请假在家休息，单位遂即停发了其工资，并于2009年4月向薛某寄发了劳动关系终止决定书。为维护自己权益，薛某提起劳动仲裁，要求用人单位撤销劳动关系终止决定书。薛某的请求能否得到支持？
【案例评析】
争议焦点一：用人单位能否辞退请病假的员工？
对于劳动合同的解除和终止，《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》等法规在解除的条件、程序上都作出了严格规定。
《劳动合同法》第四十条第一款规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的……”。
由此可知，用人单位要与休病假的员工解除劳动合同，必须在适用一定的条件和程序下进行：
第一：区分劳动者是否属于在本单位患职业病或因工负伤的情形。
《劳动合同法》第四十二条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的……”。
《劳动合同法》第四十五条规定，“劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。”
可见，属于在本单位患职业病或因工负伤的劳动者，用人单位对于双方签订的劳动合同没有单方解除权。在此种情形下，即使由劳动者主动提出解除劳动合同，用人单位也需依据《工伤保险条例》的相关规定，按照劳动者的伤残等级鉴定承担相应的义务。
第二：劳动者不属于患职业病或因工负伤的情形，要区分是否在规定的医疗期内。
根据《劳动合同法》第四十二条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的……”。劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期内，用人单位同样无法单方解除劳动合同。
根据劳动部关于发布《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》的通知（劳部发[1994]479号）第3条规定，企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予3个月到24个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为3个月；五年以上的为6个月。（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为6个月，五年以上十年以下的为9个月；十年以上十五年以下为12个月；十五年以上二十年以下的为18个月；二十年以上的为24个月。
劳动者患病或非因工负伤在规定的医疗期满后不能从事原工作，用人单位有责任依据劳动者实际情况安排其它的工作。如果劳动者也不能从事用人单位另行安排的工作，用人单位可以依法解除劳动合同。但用人单位须提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资。
争议焦点二：职工患病或非因公负伤期间工资如何发放？
根据《江苏省工资支付条例》第二十七条规定：“劳动者患病或者非因工负伤停止劳动，且在国家规定医疗期内的，用人单位应当按照工资分配制度的规定以及劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定，向劳动者支付病假工资或者疾病救济费。病假工资、疾病救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。国家另有规定的，从其规定。”
本案中，薛某请病假在家休息，用人单位遂即停发其工资的做法不符合上述法条规定。用人单位在薛某医疗期内，应按不低于南京最低工资标准的80%向薛某支付病假工资或者疾病救济费。医疗期的具体计算，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期的规定》的通知（劳部发[1994]479号），按照薛某本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，在最低3个月最高24个月的范围内进行确定。
