关于佳讯员工工伤赔偿问题的法律意见书
致：佳讯有限公司:
我们接受贵公司的委托，参与依法处理佳讯公司员工人身伤害赔偿案件。现向贵公司出具本法律意见书，供贵公司处理该事故时参考。
一、我们了解的基本事实
2012年10月20日，佳讯在视频监控施工过程中，佳讯工人在施工过程中发生事故，经诊断节腰椎前椽压缩1/2，具体伤残须去有关鉴定部门鉴定。
二、佳讯与该员工形成劳动关系，适用《工伤保险条例》
根据《中华人民共和国劳动法》第二条“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法”。根据《劳动合同法》第二条“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法”。根据《工伤保险条例》第十四条“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：(一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；(二)工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；(三)在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的”。所以该员工在工作期间受伤，可以依法向劳动行政部门申请工伤认定。
三、发包人源通煤焦化厂和承包人绿博公司可不承担责任
根据我国《建筑法》第二十八条：“禁止承包单位将承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名义转包他人。”劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知，即劳社部发(2005)12号文第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”因为贵公司具有合法资质，具备独立用工主体资格，可能需要独立承担工伤赔偿责任。
四、具体赔偿项目
依据《工伤保险条例》第三十七条 职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资 。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第十八条 (二)劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准：一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金合并计算。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，七级伤残的为30个月；八级伤残的为24个月；九级伤残的为18个月；十级伤残的为12个月。
根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号)二：月计薪天数=(365天-104天)÷12月=21.75天，因此对于按日支付工资的工人而言，其月工资应该按照每天工资× 月工作天数（21.75）进行计算。
依据《工伤保险条例》第三十条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。（因此，公司对于该工人住院期间所花费的费用包括医药费、住院伙食费等予以支付，目前各项费用已支付，可在计算总体赔偿项目时予以剔除）
依据《工伤保险条例》第三十三条 职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。（停工留薪）
五、关于二次手术费的问题
在工伤赔偿中，5-10级伤残的伤者，法律规定了工伤者可以要求单位赔偿一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等，其中一次性工伤医疗补助金里面就包括了后续治疗费，而后续治疗费里面就包括了二次手术费用。在解除劳动关系后，工伤职工就和原单位不存在任何关系了，工伤二次手术费(一般为取内固定物钢板费用)由工伤者自己出。所以二次手术费等后续治疗费一般都由伤者自己来承担。
六、赔偿项目清单：
1、医疗费：65000元
2、停工留薪：（此项目如果当事人不主张可以不提）
3、伤残金：本人工资×11个月=200元×21.75天×11个月=47850元。
4、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金：3457元（自治区上一年度职工月平均工资标准）×24个月=82968元
其他住院期间贵公司已经支付的可以予以扣除，并建议保留好相关单据。还有根据法律规定，受伤职工可以主张停工留薪期间的护理费但要根据伤残鉴定标准，以及如果残疾，需要配备的残疾自助器具费，但因为双方没有经过鉴定，私下和解，这些项目可以忽略。
七、建议双方达成一次性赔偿谅解协议。
因双方私下解决该事，为防止今后因此事再起纷争，建议贵司在和对方达成协议后，要慎重起草赔偿协议，杜绝今后有可能发生的法律纠纷。
以上意见，仅供贵司参考。
北京王玉梅律师事务所呼市分所律师：马建霞
2013年1月17日
