[案情]被告人刘某到邻村向罗某借牛，因罗某家的牛已转卖给王某而未借到。次日凌晨五时，刘某返家行至牛栏处小便时，发现王的一头水牛（价值1000元左右），便随即将牛牵出牛栏，朝大路将牛赶回家，回家后，对其爱人说：“你赶快去弄化肥洒田，牛用一天后要还给别人”。（当场有人证）随后立即用牛耕田。由于下雨，沿路都留有牛脚印，当天被失主王某发觉追回，问刘某这种行为是否构成盗窃罪。

    [评析]在本案的审理过程中，出现了两种不同的意见：

    第一种意见认为：被告人刘某的行为应视为盗窃罪。理由是：被告人刘某在尚未经过失主同意下，擅自采取窃取方式将其别人的牛牵走用于为已耕田，这种行为就已构成盗窃罪。但情节轻微，可酌情从轻处理。

    第二种意见认为：被告人刘某的行为不构成盗窃罪。所谓盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物的行为。从盗窃罪构成要件看：行为人主观上应具有将公私财物非法占有的目的，客观上行为人采取秘密窃取的手段，实施了盗窃行为。如符合上述要件，则构成盗窃罪。

    从该案件来看，行为人刘某并无非法占有他人财产的故意。这是因为：1、刘某因需要耕田地而急用耕牛，但其自家无耕牛，在多处未借到而自己又急需耕牛的情况下，发现王某的耕牛而牵回为自己耕田，这一点说明，刘某牵牛的目的自始至终都是为了及时耕田，并非想将王某的牛占有。2、刘某在牵回牛为自己耕田时曾对其爱人说牛是借的，用一天还要还给别人家，同时从刘某牵牛的手段来看，刘某牵牛虽然没有和失主打招呼，但牵牛回家时，没有躲闪，而是朝大路一直把牛牵回家。由于下雨，沿路都留下脚印，易于发现，这显而易见，刘某牵牛没有采取躲闪不让失主发现追赶的企图。这点也可以看出不符合构成盗窃罪的客观要件。刘某的这种行为只能说是擅自动用别人的私有财产为其私用，而并无占有别人财物的目的。

    笔者同意第二种意见。

作者：龙南法院 温华萍