２００２年１１月５日，某民营公司司机王某开车带着总经理刘某及会计张某出去办事。途经某银行分理处时，刘某说借王某的身份证用一下，但未说明作何用途。随后，刘某与张某以王某的名义在该分理处存入３０万元钱，该钱是公司刚收到的一笔货款。王某估计刘某与张某可能以自己的名义存钱了，便打算通过挂失方法将该钱取走。一周后，王某来到该分理处，称自己１１月５日在该行存钱的存单丢了，要求挂失。银行在验证了王某的身份证后，便依规定将该存单挂失。其后，王某将这３０万元钱取走。同年１２月２０日，公司会计张某去银行取钱，发现钱已被王某挂失取走，便与公司总经理刘某一起要求王某退钱，但遭到王某拒绝。于是张某代表公司去公安机关报案。

    对该案如何定性，办案人员分歧甚大，共有以下四种意见：

    第一种意见认为，王某的行为构成了诈骗罪。理由是，王某没有在银行存钱，却利用公司以自己名义存钱这一情况，对银行谎称自己是３０万元钱的所有人从而将该钱以挂失方法取走，符合诈骗罪虚构事实、隐瞒真相，骗取较大数额公私财物的特征，因而应构成诈骗罪。

    第二种意见认为，王某的行为构成了职务侵占罪。理由是，王某作为公司司机，利用公司以自己名义存钱之机，将本属公司的钱占为己有，符合职务侵占罪利用职务之便，将本单位财物非法占为己有的构成要件，应构成职务侵占罪。

    第三种意见认为，王某的行为构成了侵占罪。理由是，公司将钱以王某名义存入银行，王某与公司间即成立一种财物保管关系。此时，王某擅自将公司的钱取走，并拒不返还，完全符合侵占罪将他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的构成要件，因而应构成侵占罪。

    第四种意见认为，王某的行为不构成犯罪。理由是，王某的行为既不属诈骗行为，也不构成职务侵占行为或侵占行为，而是刑法中没有规定的一种违法行为。根据刑法第三条“法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑”，对王某不能定罪处罚。

    对此，笔者同意第三种意见。理由如下：

    首先，王某的行为不是诈骗行为。王某虽实施了“虚构事实、隐瞒真相”行为，但该行为是针对银行的，而不是针对被害人的。这样，“虚构事实、隐瞒真相”行为与危害后果间并没有刑法上的因果关系。而且，作为该存款的名义所有人，王某也有权将其取出，银行无权干涉。因此，王某的行为不构成诈骗行为。

    其次，王某的行为不是职务侵占行为。职务侵占行为要求行为人利用职务便利。在本案中，王某虽然利用了公司将钱存在自己名下的便利，但这并不是利用“职务便利”，因而王某的行为不是职务侵占行为。

    最后，刘某、张某未经王某同意将公司的钱存在王某名下，虽然在王某与公司间未成立明示的代为保管关系，但由于王某在事实上能对该款进行处置，故王某与公司间就该款成立一种事实上的代为保管关系。而王某竟然利用这种事实上的代为保管地位，将公司的款项占为己有且拒不退还，该行为构成侵占行为应无疑义。而由于王某侵占财物的数额较大，故其行为构成侵占罪。