原公诉机关（略）人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，无业，住（略），因犯贩卖毒品罪，于1999年2月1日被南县人民法院判处有期徒刑三年，又因涉嫌犯贩卖毒品罪，2011年5月21日被南县公安局刑事拘留，经南县人民检察院批准，同年6月17日被执行逮捕，现押南县看守所。
辩护人康某某，湖南跃海律师事务所律师。
（略）人民法院审理南县人民检察院指控被告人林某犯贩卖毒品罪一案，于二0一一年十一月十五日作出（2011）南刑初字第X号刑事判决。被告人林某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，2011年4月至2011年5月19日期间，被告人林某为了达到以贩养吸的目的，将从“付几”（在逃）处购进毒品冰毒1.9克、麻古5粒在南县X镇燕山宾馆、金山宾馆、玉泉酒店等处先后分5次贩卖给吸毒人员徐福田、舒某某（均已作行政处罚）吸食，非法获利1200元。2011年5月20日，公安机关在南县X镇燕山宾馆将被告人林某抓获，并从其身上现场查获冰毒7.6克、麻古2.9克。经鉴定，扣押的冰毒和麻古中均检出了甲基苯丙胺的成份。
原判认为，被告人林某违反国家毒品管理规定，明知是甲基苯丙胺而向他人多次贩卖且数量在十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林某因贩卖毒品被判处有期徒刑刑罚，再次又犯贩卖毒品罪，属于毒品再犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七某第一、三、七某、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人林某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七某，并处罚金人民币一万元。
林某康某诉提出，系公安特勤人员；只贩卖出去1.9克毒品，查获的毒品不应认定为贩卖数量，原审量刑过重。
经审理查明：
一、2011年4月份的一天，上诉人（原审被告人）林某在南县X镇金山宾馆X房间，贩卖冰毒0.3克、麻古1粒（重约0.09克）给吸毒人员徐福田，获毒资200元；同年5月10日，林某在南县X镇金山宾馆X房间，再次贩卖冰毒0.3克、麻古1粒（重约0.09克）给吸毒人员徐福田，获毒资200元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人徐福田某明：2011年4月份的一天晚上，我给林某打电话买毒品，林某告诉我他在南县X镇金山宾馆X房间。我到该宾馆房间后，发现里面还有一个女人。我给林某康200元钱，林某给了我两个透明塑料袋，分别装有0.3克冰毒和1粒麻古。我看见宾馆桌上有吸毒工具，就把从他那里买的毒品当场吸食了，当时我还不怎么会吸毒，是林某教我吸食的。2011年5月10日下午6点左右，我打电话给林某买毒品，他告诉我在南洲镇金山宾馆X房间，我到该宾馆房间以后，发现房间里有林某康某尹丽莎两个人。我给了林某200元钱，林某给了我两个塑料袋，分别装有0.3克冰毒和1粒麻古。我看见宾馆桌上有吸毒工具，就把从他那里买的毒品当场吸食了。
2、证人尹丽莎证明：2011年5月10日左右，林某叫我到南县金山宾馆X房间玩，过了一阵，林某用矿泉水瓶和吸管做了一个吸毒的装置，随后拿出冰毒和麻古放在里面吸食。到了下午6点多，林某接到一个电话，不久徐福田某到了。徐福田某了林某康200元钱，林某康某了徐福田某个透明塑料袋，里面装有冰毒和麻古。
3、上诉人林某供述：2011年4月份的一天晚上，我在南县X镇金山宾馆X房间和“纯纯”休息，林某康某电话给我买毒品，我告诉他在南县X镇金山宾馆X房间。他到该宾馆房间后，给我200元钱，我给了他两个透明塑料袋，分别装有0.3克冰毒和1粒麻古。他看见宾馆桌上有吸毒工具，就把从我那里买的毒品当场吸食了，当时他好像还不怎么会吸毒，是我教他吸食的。2011年5月10日，我在南县X镇金山宾馆X房间和尹丽莎休息，下午我制作了一个吸毒壶，下午6点左右，徐福田某电话给我要买毒品，我告诉他在南洲镇金山宾馆X房间，他到房间后，给了我200元钱，我给了他两个塑料袋，分别装有0.3克冰毒和1粒麻古。他看见宾馆桌上有吸毒工具，就把买的毒品当场吸食了。
二、2011年5月初，上诉人（原审被告人）林某在南县X镇玉泉酒店前，将毒品冰毒0.5克和麻古1粒（重约0.09克）贩卖给吸毒人员舒某某吸食，获毒资300元；同年5月19日20许，林某在南县X镇燕山宾馆贵宾楼附近，将毒品冰毒0.5克和麻古1粒（重约0.09克）贩卖给吸毒人员舒某某吸食，获毒资300元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人舒某某证明:2011年5月初的一天下午3点左右，我在南县玉泉宾馆门口碰见林某，因为和认识，我便问他哪里有毒品买，他说可以拿到货，我给了他300元钱，要他帮我买毒品，他让我在宾馆门口等。半个小时后，他拿给我两个塑料袋，里面装1粒麻古和0.5可冰毒；2011年5月19日下午7点左右，我打电话给林某买毒品，他要我在燕山宾馆贵宾楼等。我赶到那里后，林某给了我两个塑料袋，里面装着1粒麻古和0.5克冰毒，我给了他300元钱。
2、上诉人林某供述：2011年5月初的一天下午3点，我在南县玉泉宾馆前碰见舒某某，我们在聊天时他问我有没有办法搞到冰毒和麻古，我就告诉他我可以搞到。舒某某给了我300元钱，我要他在宾馆门口等。我就到自己所开的房间去拿冰毒和麻古，我用两个塑料袋分别装好0.5克冰毒和1粒麻古，在宾馆门口交给了他。2011年5月19日下午7点左右，舒某某打电话给我要买毒品，我要他在燕山宾馆贵宾楼等。他到那里以后，我给了他两个塑料袋，里面装着1粒麻古和0.5克冰毒，他给了我300元钱。
三、2011年5月20日，公安机关在南县X镇燕山宾馆将被告人林某抓获，并从其身上现场查获可疑晶体两包（净重7.6克）、红色药丸31粒（净重2.9克）。经鉴定，从扣押的可疑晶体及红色药丸中均检出了甲基苯丙胺的成份。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、检查笔录、提取笔录、扣押物品文件清单及照片，证明2011年5月20日15时，南县公安局禁毒大队民警接群众举报后，在南县燕山宾馆X房间从林某身上查获可疑晶体两包、红色药丸31粒。
2、岳阳市公安局刑事科学技术研究所（岳）公（刑）鉴（理化）字[2011]X号理化检验鉴定书，证明从南县公安局2011年5月20日在南县燕山宾馆205房林某处查获的可疑晶体及红色药丸中，均检出甲基苯丙胺成分。
综上，上诉人林某贩卖毒品甲基苯丙胺数量为12.46克。
全案证据还有：
1、接受刑事案件登记表，证明案件线索来源。
2、中国移动通信公司通话详单，证明上诉人林某与吸毒人员徐福田、舒某某等人的联系情况。
3、南县公安局南洲派出所及南县公安局禁毒大队情况说明，证明林某不系公安特勤人员。
4、南县人民法院（1999）南刑初字第X号刑事判决书，证明林某因犯贩卖毒品罪被判处过刑罚的情况。
5、到案情况说明，证明林某系被公安机关抓获归案。
6、户籍资料，证明上诉人林某的身份信息。
本院认为，上诉人（原审被告人）林某违反国家毒品管理规定，明知是甲基苯丙胺是毒品而向他人多次贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。林某因贩卖毒品被判处过刑罚，又犯贩卖毒品罪，属毒品再犯，依法应当从重处罚。林某康某诉提出，系公安特勤人员。经查，南县公安局南洲派出所及南县公安局禁毒大队情况说明，证明林某不系公安特勤人员。林某此上诉理由不成立，本院不予采纳。林某康某诉还提出，只贩卖出去1.9克毒品，查获的毒品不应认定为贩卖数量，原审量刑过重。经查，林某分别两次向吸毒人员徐福田、舒某某贩卖冰毒、麻古，共计1.96克，林某系贩毒人员，现场查获的毒品10.5克毒品依法应认定为贩卖数量，故林某贩卖毒品甲基苯丙胺的数量为12.46克。贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克，依法应判处七某以上十五年以下有期徒刑，林某系再犯，依法应从重处罚。林某认罪态度较好，原审据此从轻处罚判处其有期徒刑七某是在法定幅度内量刑，并非量刑过重。林某的上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚、证据确实充分、定罪准确、量刑适当、程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长倪新献
代理审判员徐先波
代理审判员吴林某
二O一二年四月十八日
代理书记员熊达奇
