原公诉机关湖南省湘潭市X区人民检察院。

上诉人（原审被告人）杨某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，小学文化，无职业，住（略）。2007年1月28日因犯抢劫罪、盗窃罪，被湘潭市X区人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯盗窃罪于2011年10月17日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年11月18日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。

原审被告人王某甲，男，X年X月X日出生于（略），汉族，系湖南省经济贸易技工学校学生，住（略）。因涉嫌犯盗窃罪于2011年9月23日被湘潭市公安局雨湖分局监视居住；2012年1月11日经湘潭市X区人民法院决定逮捕；同年2012年2月13日经湘潭市X区人民法院决定取保候审。

法定监护人胡红霞，女，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，住湘潭市X村X组X号。系王某甲之母。

指定辩护人宋军，湘潭市法律援助中心律师。

原审被告人杨某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，系湖南省经济贸易技工学校学生，住（略）。因涉嫌犯盗窃罪于2011年9月3日被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，同年10月10日被依法逮捕；2012年1月16日经湘潭市X区人民法院决定取保候审。

法定监护人杨某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，住（略）。系杨某之父。

指定辩护人邹命，湘潭市法律援助中心律师。

湖南省湘潭市X区人民法院审理湖南省湘潭市X区人民检察院指控原审被告人杨某、王某甲、杨某犯盗窃罪一案，于二O一二年二月十五日作出（2012）雨法刑初字第X号刑事判决。原审被告人杨某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

原审认定，2011年7月5日至9月3日期间，被告人杨某纠集被告人王某甲、杨某等人到湘潭市X镇X村等地。由杨某和王某甲配合，杨某持镰刀砍断该地段电缆线，共同盗窃作案11次，其中未遂1次，盗窃价值42694.25元；被告人王某甲参与共同盗窃作案10次，其中未遂1次，盗窃价值39874.75元；被告人杨某参与共同盗窃作案7次，其中未遂1次，盗窃价值33727.50元。案发后，被告人王某甲退赃20000元；被告人杨某退赃10000元，均由公安机关发还给被害单位。上述事实有被害单位的陈述、证人证言、现场勘验笔录及照片、扣某物品清单、辨认笔录及照片、赃物价值鉴定结论书、被告人供述等证据予以证实。原判认为，被告人杨某、王某甲、杨某以非法占有为目的，采取秘密窃取的手段，盗窃公私财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人杨某起主要作用，是主犯；被告人王某甲、杨某起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。在第11笔盗窃犯罪过程中，因三被告人意志以外的原因而未能得逞，系未遂，应当比照既遂犯从轻处罚。被告人王某甲、杨某犯罪时均未满十八周某，依法应当从轻处罚。被告人王某甲案发后主动向公安机关投案，是自首，依法可以从轻处罚。被告人王某甲向公安机关提供同案人的行迹线索，有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人王某甲、杨某退还部分赃款，可酌情从轻处罚。三被告人认罪态度好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第二十三条第一、二款、第十七条第一、三款、第六十七条第一款、第六十八条、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款第（二）项、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金五万元；二、被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金四万元；三、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年八个月，宣告缓刑三年，并处罚金三万五千元。

宣判后，原审被告人杨某不服，以“原判量刑过重”为由，提出上诉。

经审理查明：1、2011年7月5日凌晨2时许，上诉人（原审被告人）杨某、原审被告人王某甲、“湘妹子”到湘潭市X村X组处，由上诉人杨某安排“湘妹子”持镰刀砍断电缆线，上诉人杨某负责扯线，原审被告人王某甲负责望风，盗得x×2×0.4通信电缆线45米。后销赃给刘建元（另案处理），获得赃款1000元。经鉴定：被盗物品价值为906.75元。

2、2011年7月15日凌晨2时许，上诉人杨某与原审被告人王某甲到响塘乡X村处，由王某甲责望风，杨某镰刀砍断电缆线，盗得x×2×0.4通信电缆线200米。后销赃给刘建元，获得赃款1300元。经鉴定：被盗物品价值为4030元。

3、2011年7月18日，上诉人杨某与原审被告人王某甲到响塘乡X村另一处，采取同样手段，盗得x×2×0.4通信电缆线100米。后销赃给刘建元，获得赃款1100元。经鉴定：被盗物品价值为2015元。

4、2011年7月25日，上诉人杨某与原审被告人王某甲到响塘乡X村处，采取同样手段，盗得x×2×0.4通信电缆线100米。后销赃给汩罗收废品的一名姓杨某男子，获得赃款1000元。经鉴定：被盗物品价值为2015元。

5、2011年8月19日，上诉人杨某与原审被告人王某甲、杨某到雨湖区X村X栋居民楼附近，由杨某、王某甲负责望风，杨某持镰刀砍断电缆线，盗得x×2×0.4通信电缆线55米，x×2×0.4通信电缆线75米。后销赃给姓杨某男子，获赃款3000元。经鉴定：被盗物品价值为6312.65元。

6、2011年8月20日，上诉人杨某与原审被告人王某甲、杨某到白冲村X栋居民楼附近，采取同样手段，盗得x×2×0.4通信电缆线105米。后销赃给姓杨某男子，获赃款2000元。经鉴定：被盗物品价值为3977.40元。

7、2011年8月22日，上诉人杨某与原审被告人王某甲、杨某到白冲村X栋居民楼附近，采取同样手段，盗得x×2×0.4通信电缆线55米，x×2×0.4通信电缆线75米。后销赃给刘建元，获赃款1400元。经鉴定：被盗物品价值为6312.65元。

8、2011年8月26日，上诉人杨某与原审被告人王某甲、杨某在同一地点，采取同样手段，盗得x×2×0.4通信电缆线50米，x×2×0.4通信电缆线60米。后销赃给姓杨某男子，获赃款3700元。经鉴定：被盗物品价值为5277.40元。

9、2011年8月29日，上诉人杨某与原审被告人王某甲、杨某又在同处附近，采取同样手段，盗得x×2×0.4通信电缆线50米，x×2×0.4通信电缆线60米。后销赃给姓杨某男子，获赃款3000元。经鉴定：被盗物品价值为5277.40元。

10、2011年9月2日，上诉人杨某与原审被告人杨某到鹤岭镇X村一菜土处，采取同样手段，盗得x×2×0.4通信电缆线50米。后销赃给姓杨某男子，获赃款1500元。经鉴定：被盗物品价值为2819.50元。

11、2011年9月3日，上诉人杨某与原审被告人王某甲、杨某到鹤岭镇X村一菜土处，砍断x×2×0.4通信电缆线50米后被人发现，杨某、王某甲逃离现场，杨某被响塘电信局的工作人员当场抓获扭送至公安机关。经鉴定：被盗物品价值为3750.50元。

综上，上诉人杨某参与共同盗窃作案11次，其中未遂1次，盗窃物品价值金额合计42694.25元；原审被告人王某甲参与共同盗窃作案10次，其中未遂1次，盗窃物品价值金额合计39874.75元；原审被告人杨某参与共同盗窃作案7次，其中未遂1次，盗窃物品价值金额合计33727.50元。案发后，原审被告人王某甲退赃20000元；原审被告人杨某退赃10000元。均由公安机关发还给被害单位。

上述事实有下列经一审庭审质证、认证的证据予以证实：

1、被害单位湘潭市电信公司职员许忠的陈述。证明：在雨湖区X村，响塘小泉村X村等处的通信电缆线多次被盗的情况。

2、被害单位湘潭市电信局九华分局响塘支局线路维护员胡永兴的陈述。证明：在他的线路维护辖区内通信电缆多次被盗的情况。

3、收赃人刘建军、张仁凯的证言。证实：2011年7月间，他们收购了一年轻男子4次送来的电缆钱，每次都有几十斤，每斤按22.50元收购付款。

4、证人王某乙的证言。证明：他系王某甲的父亲，2011年9月5日他知道其儿子盗窃电缆线，主动退赃20000元给湘潭市电信公司。

5、现场勘验笔录及照片。证明：案发现场地址及状况。

6、辨认笔录。证明：原审被告人王某甲、杨某辨认上诉人杨某系共同实施盗窃之人。

7、扣某、发还物品清单。证明：王某甲的父亲代其退赃20000元给被害单位。

8、湘潭市X区价格认定中心价格鉴定结论书。证明：被盗电缆线的价值情况。

9、抓获经过及户籍资料。证明：公安机关抓获上诉人杨某及原审被告人王某甲、杨某的经过以及三原审被告人的个人人口信息的基本情况。

10、办案说明材料。证明：原审被告人王某甲向公安机关投案自首的情节以及有立功表现。

11、证明，原审被告人王某甲、杨某系湖南省经济贸易技工学校学生。

12、湘潭市电信公司保卫部收条。证明：收到王某甲亲属退赃款20000元及杨某亲属退赃款10000元的事实。

13、湘潭市X区人民法院（2006）雨法刑初字第X号刑事判决书。证明：2007年1月28日上诉人杨某因犯抢劫罪、盗窃罪曾被判处有期徒刑三年，系累犯的事实。

14、上诉人杨某及原审被告人王某甲、杨某的供述，与上述证据相吻合，能相互印证。

本院认为，上诉人（原审被告人）杨某纠集原审被告人王某甲、杨某，以非法占有为目的，采取秘密窃取的手段，盗窃公私财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人杨某起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。原审被告人王某甲、杨某起次要作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。本案中第11笔犯罪事实，由于三原审被告人意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，应当比照既遂犯从轻处罚。原审被告人王某甲、杨某犯罪时均未满十八周某，依法应当从轻或者减轻处罚。原审被告人王某甲案发后主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；原审被告人王某甲向公安机关提供同案人的行迹线索，有立功表现，依法可以从轻或者减轻处罚。原审被告人王某甲、杨某退还部分赃款，可酌情从轻处罚。三原审被告人认罪态度好，可酌情从轻处罚。对上诉人杨某上诉提出的“原判量刑过重”的理由，经查，原判在法律规定的幅度内判处其刑罚，量刑并无不当，其上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审判长谭铁强

审判员胡小奇

代理审判员徐辉

二O一二年三月十五日

书记员王某甲

附：本案适用的法律条文

《中华人民共和国刑事诉讼法》

第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：

(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;

(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;

(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。