原公诉机关河南省新密市人民检察院。

原审被告人李某，男，X年X月X日出生，汉族，小学毕业，农民，住（略）。因诈骗于2008年8月19日被新密市公安局刑事拘留，同年9月25日被逮捕，于2009年2月19日被新密市人民法院判处有期徒刑八年。现在河南省新郑监狱服刑。

辩护人陈某丁、陈某戊（实习），河南公为律师事务所律师。

原审被告人苏某，男，X年X月X日出生，汉族，初中辍学，农民，住（略）。因诈骗于2008年8月19日被新密市公安局刑事拘留，同年9月25日被逮捕，于2009年2月19日被新密市人民法院判处有期徒刑三年。现已刑满释放。

原审被告人李某、苏某诈骗一案，本院于2009年2月19日作出（2009）新密刑初字第X号刑事判决，已经发生法律效力。在执行过程中，郑州市人民检察院于2011年11月21日对新密市人民法院（2009）新密刑初字第X号刑事判决书提出抗诉，郑州市级人民法院于2011年12月26日作出（2012）郑刑抗字第X号再审决定书，指令新密市人民法院再审。由于本院在再审决定书中只对原审被告人李某提起再审，同案原审被告人苏某不出庭不影响案件的审理，原审被告人苏某可以不出庭参与诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新密市人民检察院指派检察员王新民出庭履行职务，被告人李某及辩护人陈某丁、陈某戊到庭参加了诉讼，现已审理终结。

原审查明:

1、2008年1月X号，被告人李某、苏某伙同靳彦军预谋后，以给被害人陈某来帮忙办购客车和郑州至登封的客运线手续，年关送礼需2、3万元，被告人李某、靳彦军以交订车钱为由，骗取被害人陈XX现金5万元。当天由李某、苏某二被告人分赃。

2、2008年1月至6月份，被告人李某以给被害人陈XX办理郑州至登封的客运线，自己已垫付10万元给了靳彦军为名和线路已通，需办胸卡交相片用钱为名，多次骗被

害人陈某来现金12.18万元自己占有。2008年8月18日、19日被告人李某、苏某分别被抓获归案。

原审判决认为：被告人李某、苏某以非法占有为目的，虚构事实，诈骗公私财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，均应当在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。新密市人民检察院指控被告人李某、苏某犯有诈骗罪，罪名成立，本院予以支持。对于起诉书指控被告人李某参与实施第一起犯罪事实，现有证据不能证实被告人李某存在诈骗的主观故意，故起诉书指控被告人李某参与该起犯罪事实，证据不足，对该起犯罪事实，本院不予支持。在共同犯罪中，被告人李某、苏某均起主要作用，均系主犯;被告人李某辩护人辩称起诉书指控被告人李某第一起犯罪事实，证据不足的辩护理由，经查证属实，本院予以采纳。被告人李某辩护人辩称被告人李某已退还赃款3000元的辩护意见，无相关证据支持，本院不予采信;被告人李某辩称起诉书指控第二起与被告人苏某无关的辩解意见，与庭审查证事实不符，本院不予采信。被告人苏某辩护人辩称被告人苏某的犯罪数额应为2万元的辩护理由，与庭审查证事实不符，本院不予采信。据此，判决：一、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币60000元。二、被告人苏某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元。三、责令二被告人对其违法所得予以退赔。

再审查明的事实与原审查明的事实一致。另查明原审被告人李某于2008年9月2日在新密市看守所羁押期间，向本案的公安侦查人员揭发了张某等人盗窃通信电缆的犯罪事实。公安机关据此破获了张某等人盗窃通信电缆一案，于2009年6月20日本院以张某、张某、谢元召犯盗窃罪分别判处有期徒刑三年、并处罚金人民币6000元，有期徒刑五年、并处罚金人民币10000元和有期徒刑四某零六个月，并处罚金人民币8000元。

本院认为：原审被告人李某、苏某以非法占有为目的，虚构事实真相诈骗公私财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，均应当在“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。新密市人民检察院指控被告人李某、苏某犯有诈骗罪，罪名成立，本院予以支持。原审以被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金60000元；以被告人苏某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20000元；原审对被告人李某、苏某诈骗一案，经审理作出的（2009）新密刑初字第X号刑事判决书，认定诈骗事实清楚，对被告人苏某作出的刑事处罚，定性准确，量刑适当，应予维持；原判对被告人李某有立功表现未查证落实予以认定，经再审查证该立功情节属实，应予认定。公诉机关提出抗诉理由成立，应予支持。原审判决对李某犯罪事实认定清楚，定性准确，但量刑不当，应当予以纠正。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四某、第五十二条、第六十四某、六十八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条之规定，判决如下：

一、维持本院（2009）新密刑初字第X号刑事判决书第二项（即被告人苏某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币20000元）、第三项（即责令二被告人对其违法所得予以退赔）。

二、撤销本院（2009）新密刑初字第X号刑事判决书第一项（即被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币60000元）。

三、被告人李某犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金40000元。

(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押

的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年8月19日起至2014

年8月18日止。)

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。

审判长杨改凤

审判员乔建忠

审判员钱文明

二○一二年四某二十六日

书记员郑佳佳