海南省海南中级人民法院

刑事判决书

(2002)海南刑终字第X号

原公诉机关万宁市人民检察院。

上诉人(原审被告人)夏某甲，男，一九八0年五月十四日出生于万宁市，汉族，小学文化程度，系该市X镇X村人，农民，住（略）。因涉嫌故意伤害犯罪，于二00一年二月十九日投案，同日被刑事拘留，同年八月十三日被逮捕，现押于万宁市看守所。

辩护人夏某乙，系上诉人夏某甲父亲。

原审被告人陈某丙，男，一九八二年八月十三日出生于万宁市，系该市X镇X村人，农民，住（略）。因涉嫌故意伤害犯罪，于二00一年五月三日被刑事拘留，同年八月十三日被逮捕，现押于万宁市看守所。

被害人林某某，一九八二年十月三十日出生，汉族，初中文化程度，海南省万宁市X镇X村委会人，住（略）。

万宁市人民法院审理万宁市人民检察院指控原审被告人陈某丙、夏某甲犯故意伤害罪一案，于二00二年四月十六日作出(2002)万刑初字第X号刑事判决，原审被告人夏某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海南省人民检察院海南分院指派检察员云扬宇出庭履行职务。上诉人夏某甲及其辩护人夏某乙、原审被告人陈某丙、被害人林某某等到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，被告人陈某丙等因琐事曾与张文振等人发生斗殴。二000年十一月三十日晚十一时许，被告人陈某丙、夏某甲伙同顾逢居(在逃)等人，在万宁＂东星＂喝茶后，合骑一辆摩托车返回万城镇，途经汽车站门口处时，被张文振等人骑摩托车追上，张文振首先向被告人陈某丙、夏某甲等投掷一枚＂山猪炮＂，未爆炸；接着，其同伙纪明海又向陈某丙、夏某甲等再扔一枚＂山猪炮＂在其车旁爆炸。在此同时，被告人夏某甲也拿出＂山猪炮＂向张文振、林某某等人投去，炸伤了驾驶摩托车的林某某；尔后，被告人陈某丙也向张文振等人投了一枚＂山猪炮＂爆炸。被告人陈某丙、夏某甲同张文振、纪明海等双方使用爆炸物斗殴，分别炸伤了何某己、甫某某等群众。被告人夏某甲在逃至万宁市气象局门口处时，被张文振一伙持刀追上砍伤。被害人林某某、被告人夏某甲之损伤，经万宁公安机关法医鉴定均属重伤。

原判认为，被告人陈某丙、夏某甲无视国法，结伙在公共场所相互斗殴，并在公共场所使用自制爆炸物，当场致被害人重伤，同时也伤及无辜群众，其行为均已构成爆炸罪。检察机关指控罪名不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑法》第一百一十五条第一款、第二十五条第一款之规定，判决如下：被告人陈某丙犯爆炸罪，判处有期徒刑十年；被告人夏某甲犯爆炸罪，判处有期徒刑十年。

宣判后，原审被告人夏某甲上诉称：(1)一审法院认定罪名不当，应定故意伤害罪；(2)其本人有投案自首情节，且是在受到不法侵害时才还击的，是防卫过当；(3)请求对林某某的伤情重新鉴定及对本人伤残等级作鉴定；(4)一审量刑过重，请求二审予以改判。

经审理查明，原审被告人陈某丙、顾逢居与张文振、纪明海素有矛盾，并曾与之发生斗殴。2000年十一月三十日晚十一时许，原审被告人陈某丙、上诉人夏某甲与顾逢居(在逃)等人喝茶后，合骑一辆摩托车返回万城镇，途经万宁汽车站门口处时，被张文振、纪明海、林某某(另案处理)等人跟踪追上，张文振首先向陈某丙、夏某甲等投掷一枚＂山猪炮＂未爆炸；接着纪明海又向陈、夏某人再投一枚＂山猪炮＂在其摩托车旁爆炸。与此同时，上诉人夏某甲也拿出一枚＂山猪炮＂向张文振等人投去，该炮炸伤了林某某；陈某丙也向张文振方向投去一枚＂山猪炮＂爆炸。在双方投掷爆炸物的过程中，还分别伤及何某己、甫某某等几名群众。上诉人夏某甲在逃至万宁气象局门口处时，被张文振一伙持刀追上，并将夏某伤。林某某、夏某甲之伤经鉴定均属重伤，且夏某甲系九级伤残。

以上犯罪事实，有被害人何某己、甫某某、熊某某、陈某庚、黄某某、林某某等证词陈某其被炸伤；证人何某丁、严某某、邱某戊等证言证实当晚发生斗殴，双方互扔＂山猪炮＂，同时看见几个青年持刀追砍另一青年；现场勘查笔录和法医鉴定结论证实发案地点及损伤程度；原审被告人陈某丙、上诉人夏某甲对犯罪事实均一一供述在卷。以上证据经二审举证、质证，具有证明效力，应予确认。

本院认为，上诉人夏某甲、原审被告人陈某丙无视国法，结伙在公共场所相互斗殴，同时使用自制爆炸物，当场致一人重伤、几人受伤，其行为均已构成爆炸罪。上诉人夏某甲及其辩护人认为其行为是故意伤害，不构成爆炸罪，且属于防卫过当，原审法院定罪不准、量刑过重；且本人具有投案自首情节，请求二审法院予以改判，从轻处罚。经查，上诉人夏某甲明知在公共场所使用爆炸物会造成危害的后果，而放任其结果的发生，使用了爆炸物，是间接故意犯罪。发案当晚除了炸伤林某某外，还伤及几名无辜群众，其行为符合危害公共安全罪的特征，构成爆炸罪。另查明，上诉人夏某甲犯罪后，在其父母的陪同下向公安机关投案，交待了自己的犯罪事实，二审检察机关也予以确认，其行为符合自首特征，应予认定，依法可从轻或减轻处罚。鉴于本案系由张文振一伙引起，且先向对方投掷＂山猪炮＂，有过错在先，故上诉人夏某甲请求从轻处罚和要求改判意见有理，应予采纳。原审被告人陈某丙要求从轻处罚理由不充分，不予采纳。原审法院认定事实清楚、定罪准确、审判程序合法；但不认定上诉人有投案自首情节，显属不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(二)项、第(三)项、《中华人民共和国刑法》第二十五条、第六十七条第一款、第一百一十五条和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：

一、撤销万宁市人民法院(2002)万刑初字第X号刑事判决第二项，即被告人夏某甲犯罪爆炸罪，判处有期徒刑十年。

二、维持万宁市人民法院(2002)万刑初字第X号刑事判决第一项，即被告人陈某丙犯爆炸罪，判处有期徒刑十年。

三、上诉人夏某甲犯爆炸罪，判处有期徒刑八年。(刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二00一年二月十九日起，执行至二00九年二月十八日止)。

本判决为终审判决。

审判长谢春雷

审判员张阳平

审判员刘惠琼

二00二年九月五日

书记员陆宁