公诉机关焦作市X区人民检察院。

被告人陈某，女，X年X月X日出生。因涉嫌诈骗，于2010年3月25日被焦作市X村分局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪，于2010年4月23日经焦作市X区人民检察院批准逮捕，同日由焦作市X村分局执行逮捕，现羁押于焦作市看守所。

辩护人秦某某，河南河阳律师事务所律师。

被告人毋某甲，女，X年X月X日出生。因涉嫌诈骗，于2010年3月25日被焦作市X村分局刑事拘留，因涉嫌诈骗犯罪，于2010年4月23日经焦作市X区人民检察院批准逮捕，同日由焦作市X村分局执行逮捕，现羁押于焦作市看守所。

本院于2010年11月1日作出了（2010）马刑初字第X号刑事判决，2011年1月14日焦作市中级人民法院作出（2011）焦刑三某字第X号刑事裁定，裁定重新审判。本院于2011年4月1日立案。焦作市X区人民检察院以焦马检刑诉〔2010〕X号起诉书指控被告人陈某、毋某甲犯贪污罪，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。期间，延期审理二次。焦作市X区人民检察院指派检察员邵岳蕊、赵秋叶到庭参加公诉，上述被告人及辩护人均到庭参加了诉讼，现已审理终结。

焦作市X区人民检察院指控：

2006年7月份，时任河南焦作国家粮食储备库工会主席的毋某乙（已判刑），利用经手签订售房协议的职务之便，与该单位下岗职工被告人陈某、毋某甲签订出售楼梯协议时，二人要求将位于马村区X街的粮局综合楼一楼门面出售给二人。毋某乙考虑后同意并与她们签定40.92平方米的售房协议，后二人又在协议上添加面积8平方米。2009年10月，陈某、毋某甲持该虚假售房协议，与南水北调安置部门签定征迁安置协议，骗取经营性用房48.92平方米，后该房尚某交付时案发。综上，被告人陈某、毋某甲骗取经营性用房48.92平方米，每平方米安置价为2800元，共计13.6976万元。

公诉机关为证明其指控的上述犯罪事实成立，向本院移送并当庭出示了户籍证明、任命文件、售房协议等书证，证人张某丙、尚某、毋某乙等人的证言，被告人陈某、毋某甲的供述和辩解等证据。

公诉机关认为，被告人陈某、毋某甲伙同国家工作人员，利用职务上的便利，以骗取的手段非法占有公共财物，其行为已构成贪污罪。被告人陈某、毋某甲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；被告人陈某、毋某甲在共同犯罪中起次要作用，均系从犯，应当从轻或减轻处罚。请依法判处。

被告人陈某辩解认为：1、其从来没有向毋某乙要房；2、2009年12月份，其曾和卢小占、付小五办事时见到过局长，吃饭时局长说照顾其与毋某甲，门洞和楼梯不用交钱了；3、其与毋某乙所签购门面协议时不知道是虚假协议；4、对认定的房屋面积及单价每平方米2800元有异议。其申请证人卢小占、付小五出庭作证，证明局长说照顾其与毋某甲，门洞和楼梯不用交钱了。

其辩护人认为公诉机关指控陈某犯贪污罪的证据不足，事实不清，适用法律不当。

被告人毋某甲认为，安置房单价应按每平方米884元计算，不应按照每平方米2800元计算，其它无异议。

经审理查明：

2006年7月份，时任河南焦作国家粮食储备库工会主席的被告人毋某乙（已判刑），利用经手签订售房协议的职务之便，在与该单位退休职工被告人陈某、毋某甲签订出售楼梯协议时，被告人陈某首先提出将位于马村区X街的粮局综合楼一楼门面40.92平方米出售给该二被告人的要求，毋某乙于一、二日后私自与二被告人签订了一份假的售房协议，将位于马村区X街的粮局综合楼一楼门面40.92平方米出售给二被告人，以便将来南水北调工程动工拆迁安置时获得利益。2009年10月，被告人陈某、毋某甲持该虚假售房协议，与南水北调安置部门签定征迁安置协议，骗取经营性用房48.92平方米（陈某在40.92平方米协议上又私自添加面积8平方米），由二被告人均分，该房尚某交付时案发。

综上，被告人陈某、毋某甲伙同毋某乙利用职务之便骗取经营性用房40.92平方米，每平方米安置价为2800元，价值共计x元。

上述事实，有下列证据在案证实：

1、同案人毋某乙供述，证明：2006年7月受领导尚某工作安排，其与陈某、毋某甲签定出售楼梯协议时，应陈某要求，也出于私心为姐姐毋某甲办事，于一、二日后，私自将马村区X街粮局综合楼一楼门面40.92平方米出售给二人，并用已盖过本单位公章的空白协议书与二人签订了书面协议，目的就是为了将来的南水北调工程开工时，获取赔偿款或安置。

2、被告人毋某甲供述，证明：是陈某先提出楼梯一事的，其曾与陈某一起找过单位领导一次，后就由陈某一人去反映；2006年7月15日，签订出售楼梯协议时，陈某又提出将一楼下门洞（即所谓一楼门面）也签订出售协议，以便将来南水北调工程动工时，能得到一些补偿款，当时毋某乙不同意，一两天后毋某乙才同意与其二人签订了一份40.92平方米一楼门面出售协议，8平方是陈某私自加上的；其与陈某二人没有出钱。

3、被告人陈某供述，证明：要楼梯和门洞的目的是将来南水北调工程动工时，能得到一些补偿款，二份协议是与代表单位的毋某乙签订的，8平方米是自己加上的。

4、证人尚某证言，证明：安排毋某乙与陈某、毋某甲签定无偿出售楼梯协议一事，但没有让出售楼下门洞（即一楼门面）；

证人张某丙证言，证明：其所述情况与尚某所述的情况一致。

5、证人张某丁证言，证明：因南水北调工程拆迁，陈某、毋某甲要求南水北调办公室补偿其经营性用房48.92平方米。

6、职务任免通知、合并通知、营业执照二份、企业改制审核表，证明：任命毋某乙为焦作国家粮食储备库工会主席，该粮库为全民性质，国有资产。

7、售房协议二份，证明：出售楼梯56.9平方米，及伪造的出售一楼门面48.92（40.92+8）平方米一事；

征迁安置协议书二份，分别证明陈某、毋某甲获得南水北调补偿安置房框架结构各24.46平方米。框架结构经营用房单价为每平方米884元，超过面积单价为每平方米2800元。

8、焦作国家粮食储备有限公司财务科证明，证明：未收到二被告人的楼梯款和一楼门面款。

9、马村区南水北调办公室证明二份，证明：对于超出原有面积部分，不分地段和楼层，统一定价每平方米2800元。

10、户籍证明，证明：二被告人的年龄情况。

11、南水北调办公室情况反映、发破案经过、移送案件通知书，证明：本案的发、破案经过及被告人到案情况。

以上证据，经法庭查证属实，确实充分，足以认定。

本院认为，被告人陈某、毋某甲与国家工作人员毋某乙相勾结，利用毋某乙职务上的便利，以骗取的手段非法占有本单位粮局公共财物，从而欲在南水北调工程动工后获得利益，数额为x元，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控定性成立，但数额不当。被告人陈某、毋某甲已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人陈某、毋某甲共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈某私自加上的8平方米，不是与国家工作人员毋某乙相勾结的犯罪行为，故不以贪污论处，但仍属违法行为。本案是用虚假的一楼门面40.92平方米骗取南水北调安置协议书认可的框架结构经营性用房，故应按安置价每平方米2800元计价，不应按照每平方米884元计算。被告人陈某及其辩护人、被告人毋某甲的有关价格的辩解意见不成立，本院不予采纳。被告人陈某提交的证人证言内容含糊不清，不能证明其的辩解意见。本院不予采纳。被告人毋某甲自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三某八十二条第一、三某、第三某八十三某第一款第（一）项、第二十三某、第二十六条第一、四款之规定，判决如下：

一、被告人陈某犯贪污罪，判处有期徒刑三某六个月。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年3月25日起至2013年9月24日止）。

二、被告人毋某甲犯贪污罪，判处有期徒刑三某。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2010年3月25日起至2013年3月24日止）。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三某。

审判长田英明

审判员郑承涛

审判员葛昕睿

二○一一年十月十二日

书记员毛超