原告洪某（反诉被某），男，X年X月X日出生。

委托代理人马某某，男，律师（代理权限：一般代理）。

被某余某（反诉原告），男，X年X月X日出生。

委托代理人朱某，男，律师（代理权限：特别授权）。

原告洪某与被某余某建设工程合同纠纷一案，原告洪某于2010年12月14日起诉来院，本院于同日立案审理。被某应诉后，于2011年1月17日提起反诉，反诉立案后，本、反诉合并审理。本院依法组成合议庭，由审判员饶培杰担任审判长并主审本案，审判员孙为民、钱峰参加评议。2011年1月11日、2011年4月18日公开开庭审理此案。本案现已审理终结。

原告洪某诉、辩称：2007年9月26日，原告与余某签订“建房承包协议”，由原告承建被某位于麻纺路中段6间X层楼房及后面楼房六层；包工包料，每平方米474元，总建筑面积2898.49平方米。合同签订后，原告积极施工；在施工过程中，因隐蔽工程增加工程量x元；因周边邻居及执法局等单位造成工期延误，损失x元。工程完工后，原告共领取工程款（略）元；下欠工程款x元及增加工程量款x元、损失x元；被某一直拖延不付。要求余某及时清偿工程款及损失共计x元。针对余某反诉，答辩如下，余某的反诉请求缺乏事实和法律依据，不应支持。

原告洪某提供下列证据材料证明其诉、辩称：

1、建房承包协议；

2、余某出具证明材料一份；

3、汪某、王万举证明材料一份；

4、基础验收记录材料一份；

5、隐蔽验收记录材料一份；

6、陈某、王万举、汪某的证明材料一份；

7、调查笔录四分；其他材料三份。

被某余某辩称并诉称：余某只欠洪某工程款x元；隐蔽工程费用已经第三人手支付，不存在x元之说；施工期间并没有因执法局等单位而延误工期，并不存在误工损失x元。洪某在施工期间，降低材料标准，以次充好，部分项目未完工。针对洪某违反协议，反诉要求洪某赔偿经济损失、返还不应收取的钢材差价款共计x元。

被某余某提供下列证据材料证明其辩称、反诉请求：

1、调查笔录两份、证明材料一份；

2、彩色照片四张；

3、收条八份。

经审理查明：

一、以下事实，系本院结合现有证据材料综合审查判断所得，其客观性，本院予以认可。

2007年9月26日，原、被某签订“建房承包协议”，洪某承包建筑余某的位于固始县X镇X路中段座西门朝东六间门面房六层和后面六层楼房；承包方式，包工包料；工期从2007年10月28日起计算，期限240天；每平方米474元。合同还约定了承包范围、质量要求、造价及拨款等事项。其中，协议第二项载明，室内用国标合格铜芯线，灯头线用2.5平方、插座线用4平方、空调进线6平方；阳台窗户为新阳光牌塑钢合格产品，每户进户门为美菱牌防盗门（红色），价格不低于700元。协议签订后，洪某按期施工，施工过程中，阳台塑钢窗户调整为辽宁忠旺牌；进户门调整为福瑞牌。2008年，原告承建楼房施工完毕；之后，被某余某入住并实际使用该房屋。

另查明，原告洪某承建的楼房总面积为2898.49平方米，按双方约定的每平方米474元，工程总价款应为（略）.26元；工程完工时，洪某共支取工程款（略）元，下欠工程款x.26元。

二、以下事实，原、被某、辩不一

原告洪某诉称：工程在施工过程中，因执法局等单位来，造成工期延误，造成误工损失；同时，在施工过程中，门前水泥地面属额外增加工程；合同之外增加工程量，工程造价达x元。余某反诉的情况不属实，实际施工中的电线与合同约定的一样；合同约定中的门、窗，在施工过程中，经与余某协商，对方同意变某更换；同时楼房余某已实际居住使用。2008年因冰雪天气，不存在工期人为延误。外增漆粉刷，合同约定不明；洪某是否欠他人石子款，与余某无关。

被某余某辩称：洪某所称误工期限不存在；额外增加工程量及隐蔽工程不存在；洪某在施工过程中，未按约定使用材料，防盗门差价共6800元、窗户差价共6000元，指少用。用的电线是1.5平方的非国标线，洪某欠严中林的石子款x元，余某已从洪某的工程款中支付给严中林；外墙漆未粉刷，工程款达5000元；洪某延误工期，约定在2008年5月28日前竣工，但洪某在2008年10月14日施竣工。其余某持反诉状中的意见。

综上，本案原、被某双方争议的焦点是：

1、原、被某双方是否存在违约行为

2、原告诉称意见能否支持

3、被某反诉请求能否支持

本院认为，原、被某签订“建房承包协议”，由原告洪某承包建筑被某余某的楼房，对此，原、被某无异议，本院对“建房承包协议”的客观性和证明力予以确认。合同是平等主体间设立、变某、终止民事权利和义务关系的协议；合同已经成立，双方当事人便应严格按照合同约定全面适当地履行义务。当事人若未按合同约定履行义务，事后又未与对方当事人协商一致或未得到对方当事人认可，便构成违约，依法应承担相应的违约责任。本案中，原告洪某承建被某余某的楼房，双方对工程单位造价、工程竣工时间、工程款支付时间、支付方式、工程质量等均有书面约定；洪某在诉讼时，承建楼房已竣工且被某余某已实际入住并使用该楼房；洪某已得工程款（略）元，余某有义务将下欠工程款支付给洪某。余某辩称，在施工过程中，洪某更换合同约定规格和品种的电线、防盗门及窗户；洪某否认，认为在施工过程中经对方同意才变某的；否则不可能继续施工，尤其是余某已入住并使用该楼房。本院认为，合同在履行过程中，允许双方当事人协商变某，可以书面，也可以口头；从本案查明的事实上可以看出，洪某承建的楼房已交付给余某，余某已入住并使用，应视为余某对变某的项目的接受；同时，余某也未能提供直接依据证实，在合同履行过程中其不同意或不接受工程材料变某。余某此部分辩称及反诉意见，本院不予采纳。原告洪某诉称的隐蔽工程、即在施工过程中工程量增加x元；被某余某否认。本院认为，工程量增加，双方无书面约定，也未在事后达成补充协议；因洪某承建楼房是以包工包料的方式承建，现洪某仅凭一份证明材料（清单）证明工程量增加，材料单一，无相关证据材料印证，其真实性无法认定。本次诉讼，不予确认。关于洪某诉称的延误工期造成损失x元，余某否认。本院认为，洪某关于延误工期的证明材料、调查笔录与本院查明的事实存在矛盾、不一致的地方，尤其是在时间上；同时，无相关直接依据材料印证；误工证明材料与调查笔录间有不一致的地方；材料的真实性无法确认，本次诉讼，不予认可。余某反诉称，洪某延误工期4个月，造成损失6万元，多收钢材差价款x元，要求洪某赔偿、退还。洪某否认。本院认为，原、被某在合同履行过程中，工期是否有延误，或即有延误是人为原因还是自然原因；原、被某说法不一，且提供的证据材料均不能直接证明各自的诉、辩意见。尤其是余某关于延误工期的答辩意见、反诉意见与其提供的材料间有不一致的地方，余某关于延误工期造成损失的反诉意见，本院不予支持。关于多收钢材差价款x元，余某提供收条证明，洪某认为不存在多收。本院认为，洪某是否存在多收差价款的行为，仅凭收条不能证实洪某收到钢材差价款的行为是多收。关于余某反诉称，洪某欠严中林石子款x元已从余某欠洪某的工程款中扣除；洪某称欠严中林石子款与余某没有关系。本院认为，洪某与他人的债权债务关系与本案没有关系，不能纳入本案一并审理。故余某有关多收钢材差价款，以及替洪某偿还欠严中林石子款，要求洪某承担的意见；本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、第六十六条、第七十二条、第七十六条之规定，判决如下：

一、本诉中，被某余某支付给原告洪某工程款x.26元。

上述款项于本判决生效后十日内一次付清。

二、驳回洪某在本诉中的其他诉讼请求。

三、驳回余某的反诉请求。

案件受理费7270元（含反诉费用2700元），洪某负担1210元，余某负担6060元。

如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状一式三份，上诉于河南省信阳市中级人民法院。

审判长饶培杰

审判员孙为民

审判员钱峰

二○一一年八月二十九日

书记员周小巧