河南省新野县人民法院

民事判决书

(1999)新上民初字第X号

原告徐某某，女，X年X月X日生，汉族，农民，原住（略），现住新野县X镇X村。

委托代理人樊某英，南阳同心德律师事务所律师。

被告樊某某，男，X年X月X日生，汉族，农民，住（略）。

委托代理人樊某巧，南阳同心德律师事务所律师。

原告徐某某与被告樊某某为抚养纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人，被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称：1997年2月我丈夫樊某联在广东打工时不幸因工伤死亡，由于当时孩子才一岁半，我含泪将孩子抚养到四岁。1999年元月，在亲戚的说合下，我又组成了新的家庭。离开田庄时，我不得已和被告打成协议，将孩子留在被告身边，约定我随时可以探视孩子。可我在去看望孩子时，被告千方百计不让我和女儿见面。请求法院依法判令被告将我的女儿交给我抚养。

被告辩称：1999年1月21日我和原告协商同意，并通过村委会调解将孙女樊某留在我身边，原告在诉状中称“迫不得已”并非事实，现要求按协议执行，樊某由我抚养。

经审理查明：原告徐某某与被告三子樊某联结婚后，于X年X月X日生下女儿樊某。1997年2月，樊某联在广东打工时因工伤死亡。1999年元月原告准备再婚。1999年1月21日在原告带人去拉东西准备改嫁时，原告和被告在村委会主持下，经协商达成协议，其中关于小孩抚养款为“经双方协商同意”并通过村委会调解，把樊某留在田庄村祖父樊某某身边，并约定原告可以随时看望其女儿。1999年元月26日，原告第一次回去看女儿，被告以双方去给孩子入保险为由没有让原告进门；1999年元月30日，原告第二次回去看望女儿，被告妻子辱骂了原告，继而两人发生争吵，原告又没见到女儿；1999年3月24日，原告再次回去看望女儿时，见女儿在外面玩，就把女儿带到和被告同村原告的姐家。被告得知后赶到原告姐家，从原告怀中夺走樊某。为此，原告向本院提起诉讼。

上述事实，有当事人陈述，协议书、投保交款凭证等证据在卷证明属实。

本院认为：我国宪法、婚姻法规定“父母有抚养教育未成年人子女的义务”，这是一项强制性规定。原告徐某某在其丈夫死亡后，作为樊某之母依法对樊某有抚养、教育的义务，应当切实履行其监护之责。原被告之间关于“樊某留在田庄祖父樊某某身边”的协议违反了法律规定，应认定为无效，根据《最高人民法院关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》第二十四条：只有对于父母一方死亡，另一方确无抚养能力或父母均丧失抚养能力的未成年孙子女，外孙子女，有负担能力的祖父母、外祖父母才能抚养。本案原告为完全民事行为能力人，有抚养其女儿的能力，且樊某只有四岁，而作为樊某的祖父，被告已年逾六旬，将来可能丧失抚养孩子的能力。故对原告抚养其女儿的请求，依法予以支持。

依照《中华人民共和国民法通则》第六条、第十六条、第五十八条第一款第(五)项、第二款和《中华人民共和国婚姻法》第十五条、第二十二条之规定，判决如下：

被告樊某某于判决生效后十日内将樊某交由原告徐某某抚养。

案件受理费50元，其它费用50元由被告负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。

审判长高相林

审判员冯贵合

代理审判员魏少永

一九九九年八月十六日

书记员苏付国