原告鲍××（又名鲍××），男，汉族，农民，住偃师市X镇X村×组。

委托代理人（特别授权）关××，男，偃师市法律事务中心××法律服务所法律工作者。

被告偃师市××建材有限公司，住所地偃师市X镇X村。

法定代表人：王××。

委托代理人（特别授权）刘××，男，偃师市××法律服务所法律工作者。

被告鲍××，男，汉族，灵宝市××石墨制品厂工人，住偃师市X镇X村。

委托代理人王×，男，汉族，针灸师，住偃师市X镇X村。

原告鲍××诉被告偃师市××建材有限公司(以下简称××公司)人身损害赔偿纠纷一案，本院于2010年1月28日受理后，被告××公司于2010年2月4日申请追加鲍××为本案被告，本院予以准许。本院于2010年8月24日公开开庭进行了审理，原告鲍××的委托代理人关××，被告偃师市××建材有限公司的委托代理人刘××，被告鲍××及其委托代理人王×到庭参见了诉讼。本案现已审理终结。

原告鲍××诉称：2009年9月27日，被告××公司雇原告和同村的鲍××、鲍××、朱××四人起被告车间房顶上的旧石棉瓦。当天上午11点半左右，原告和鲍××、鲍××、朱××四人正在被告十几米高的车间房顶上起旧石棉瓦上的钉子时，被告车间上面的木梁突然断裂开，车间的房顶倒塌，把原告等四人从十几米高的车间房顶上摔下来，正好摔倒车间下面的白石灰上。当时，原告等四人都摔伤了，不会行动。被告将原告等四人送到偃师市人民医院治疗，当时是被告给原告等四人交的住院费。原告共住院105天，由被告给原告预交医疗费x元。目前，原告已落下伤残，卧病在床，生活仍不能自理，另外，还需要二次手术。故原告诉至法院，请法院依法判令：1、被告赔偿原告误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、二次手术费、精神损害抚慰金等费用x元；2、残疾赔偿金暂定1万元，将来以司法鉴定结果为准；3、由被告承担全部诉讼费用。庭审中，原告增加诉讼请求2万元。

被告××公司辨称：1、原告诉讼主体错误，2009年9月27日，原告受承包人鲍××的雇佣，到我公司扒房子，在干活中，原告因操作不当摔伤，原告应该起诉鲍××，不应起诉我公司。2、被告和原告之间不存在雇佣关系，被告和承包人鲍××口头约定扒房子，费用为2500元，人员由承包人自己安排，原告是承包人的雇员，他们之间存在雇佣关系，原告和被告之间不存在任何关系，被告不应承担赔偿责任。3、原告的受伤，自己也存在一定过错，原告是个成年人，在扒房子时，明知是在高空作业，有一定的危险性，自己又不加防范，操作不当，自己有一定的过错。虽然事故发生后，被告为原告垫付了医疗费x元，但是原告不能认为这个责任应当由被告承担。综上，原告在干活中受伤，应当由承包人承担赔偿责任，请法院驳回原告对我公司的诉讼请求。

被告鲍××辨称：2009年9月26日，被告××公司刘××给我打电话，说该公司有一车间旧石棉瓦房顶需要拆换，让我为其找几个人，我和原告商量了一下，原告找了一个人，我找了一个人，四个人为该公司拆换石棉瓦，当时我和原告去看了一下，和该公司说明，我们去干活，每人每天100元，中午管一顿饭，活干完，工资结清。该活没有承包给任何一个人。9月27日8点钟，我们四个人去该公司干活，11点半左右，我们四个人在起石棉瓦上的钉子时，木梁突然断裂，房顶倒塌，把我们四个人从十多米高的房顶上摔下来，幸好摔在石灰堆上，当时我们四人都摔伤了，被告××公司把我们送到偃师市人民医院，并为我们支付了医疗费。综上，我认为，原告和我们三人在为××公司拆旧石棉瓦过程中受伤，我们都是受害者，工资没人每天100元，是公司发的，我根本不是包工头，请法院驳回××公司追加我本案被告的申请。

经审理查明：2009年9月26日，被告××公司刘××给被告鲍××打电话，说该公司有一车间旧石棉瓦房顶需要拆换，让鲍××为其找几个人。鲍××就和原告说了此事，并共同和××公司约定，干活每人每天100元，中午管一顿饭。次日，鲍××和原告就各叫了一个人，一共四人去为××公司拆换旧石棉瓦。在拆旧石棉瓦的过程中，由于车间房梁突然断裂，原告等四人从房顶跌落，不同程度摔伤。××公司将四人送往偃师市人民医院救治，并为四人支付了医疗费。其中原告鲍××伤势较重，出院后，生活不能自理，并且还需要做二次手术，原告就去找××公司要二次手术费及其他费用，××公司拒不赔偿，原告无奈诉至法院。原告共住院105天，住院期间2人陪护。经司法鉴定，原告构成伤残8级，二次手术费用6000元。法医鉴定费1380元，检查费560元，交通费336元。

另查明，原告鲍××有一子鲍××，X年X月X日生，原告受伤时，尚未成年。

以上事实由原告提交的诊断证明、病历、出院证、鉴定报告书、

本院认为：被告××公司让原告等四人为其公司拆换车间房顶的旧石棉瓦，并与原告等约定每人每天100元，中午管一顿饭，被告××公司与原告等四人之间构成了雇佣关系，被告××公司应该赔偿原告在干活中受伤所遭受的损失，鲍××不承担赔偿责任。被告××公司辨称将拆换旧石棉瓦的活以2500元的价格包给了被告鲍××，无有力证据证明，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：

一、被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××误工费3766.5元(4806.95元／年÷365天×286天＝3766.5元)。

二、被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××护理费2765.6元（4806.95元／年÷365天×105天×2＝2765.6元)。

三、被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××交通费336元。

四、被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××住院伙食补助费1050元（10元／天×105天＝1050元）。

五、被告被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××营养费1050元（10元／天×105天＝1050元）。

六、被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××残疾赔偿金x.7元（4806.95元／年×20年×30%＝x.7元）。

七、被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××被扶养人生活费508.3元（3388.47元／年×1年×30%÷2＝508.3元）。

八、被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××精神损害抚慰金x元。

九、被告偃师市××建材有限公司赔偿原告鲍××二次手术费用6000元。

以上各项共计x.1元，于本判决生效后10日内履行完毕。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。

本案受理费670元，鉴定费1380元，鉴定检查费560元，共计2610元，由被告偃师市××建材有限公司承担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于洛阳市中级人民法院。

审判长牛聪敏

审判员陈红晓

人民陪审员薛朋霞

二Ｏ一Ｏ年九月二十九日

书记员杨攀龙