上诉人（原审被告）蔡某某，男，X年X月X日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）牛某某，男，X年X月X日出生，汉族。
原审原告韩某，女，X年X月X日出生，汉族。
原审被告长垣县市场发展局。
法定代表人时某某，局长。
委托代理人王某某，男，X年X月X日出生，汉族，该局副局长。
上诉人蔡某某因人身损害赔偿纠纷一案，不服长垣县人民法院（2009）长民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审认定：2008年2月4日，长垣县市场发展局作为甲方，长垣县家具市场作为乙方，签订协议书一份，主要内容为：为了改善县X街百货市场经营环境，改造市场设施，经甲、乙双方协商，达成如下协议：一、采取甲、乙双方合作的方式由甲方出场地及现有市场设施，乙方出资进行市场改造。二、具体改造方案甲、乙双方共同商定。三、市场的改造工程由乙方出资并实施，甲方给予配合和协调。四、市场改造完成投入使用后，要保证甲方市场收益不减少，市场产权永属于甲方，市场的管理权仍由甲方行使。五、乙方的收益从市场改造后的增值效益中获取。六、市场收费权属于甲方，具体收费标准由甲、乙双方共同商定等内容，落款盖有长垣县市场发展局的公章及李瑞萍的签字，长垣县家具市场的公章及牛某某的签字。2008年3月10日，牛某某为甲方，蔡某某为乙方又签订协议书一份，协议第五项规定：五、安全问题：乙方应按照质量第一，安全生产的原则严密组织施工，加强工人安全教育，采取安全措施，在施工中所发生的一切伤亡事故均由乙方负责处理，甲方不负任何责任（注：施工中乙方造成，乙方负责）。六、施工监理：施工监理由长垣县市场发展局负责，落款甲方牛某某，乙方蔡某某。协议签订后，蔡某某组织人员进行施工，在市场东口设置了较细的拦绳，拦绳上挂着“正在施工，禁止通行”的牌子及彩色塑料袋。2008年3月12日11时某，韩某与邻居杨小珍驾驶电动自行车从正在施工的百货市场（即老眼镜市场）的西口进入市场，市场西口未设置警示标志，当行驶至百货市场东口外，被设置在东口的拦绳挂住眼部，当天入院长垣县中医院后，又两次入郑州大学第一附属医院，住院治疗。韩某曾于2008年8月4日第一次提起诉讼，本院于2008年11月4日作出（2008）长民初字第X号民事判决书，判决长垣县市场发展局承担10％的民事责任，韩某承担40%的民事责任，蔡某某承担50%的民事责任，牛某某对蔡某某承担的民事责任承担连带责任。韩某本次起诉后，申请评残。2009年9月30日，本院委托新乡医学院司法鉴定中心对韩某眼部受伤是否构成伤残、伤残等级进行鉴定。2009年10月16日，新乡医学院司法鉴定中心作出（2009）临鉴字第X号司法鉴定意见书，结论为被鉴定人韩某左眼损伤已构成伤残，伤残等级为九级。韩某支付评残费600元、检查费81.20元、交通费144元。另查明，长垣县家具市场系牛某某个人独资成立的企业。韩某之女陶欢欢，女，X年X月X日出生；长子陶瑞林，X年X月X日出生；韩某父母共四个子女，其父韩某军，男，X年X月X日出生，汉族，农民；其母王某果，女，X年X月X日出生，汉族，农民；韩某本次起诉要求长垣县市场发展局按10%的民事责任承担各项费用8000元；蔡某某、牛某某按50%的民事责任连带赔偿x元。长垣县市场发展局、牛某某认为韩某请求的数额过高，请求依法判决；蔡某某认为不应承担责任，请求驳回韩某的诉讼请求。
原审认为：在公共场所道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。蔡某某承包长垣县百货市场（老眼镜市场）的混凝土路面修建工程，在百货市场西口未设置不准行人通过的警示标志，致使韩某在从该市场西口自西向东通过时，被设置在市场东口处的拦绳挂伤左眼，蔡某某存在过错，应承担一定的民事赔偿责任。牛某某作为与长垣县市场发展局合作改造市X路面工程的一方，将路面改造工程发包给没有资质的自然人蔡某某，亦存在过错，应与蔡某某承担连带赔偿责任。长垣县市场发展局在百货市X路面改造工程发包及施工过程中，未尽监督职责，应承担一定的责任。韩某作为完全民事行为能力人，自已驾驶电动自行车进入正在施工的百货市场时，未尽自身安全注意义务，具有过错，亦应承担一定的责任。韩某的伤情经新乡医学院司法鉴定中心鉴定伤残等级为九级，按河南省统计局公布的2008年农村居民人均纯收入4454元计算，计款x元（4454元×20年×20％，韩某为九级伤残），评残及检查费681.20元，因评残支出的交通费144元按韩某提供的票据计算，误工费按每天15元计算，计款6615元（15元×441天，自2008年7月8日至2009年10月15日，定残前一日），被抚养人生活费按河南省统计局公布的2008年度农村居民人均年生活消费支出3044元计算，韩某父母的生活费为5631.40元（3044元×37年×20％÷4人，韩某父母抚养年限共37年），韩某子女的生活费为3044元（3044元×10年×20％÷2人，韩某子女的抚养年限共10年），以上包括残疾赔偿金、评残及检查费、交通费、误工费、被抚养人生活费，共计人民币x.60元，按本次事故责任程度划分，长垣县市场发展局承担10%的民事责任，即3393.16元；蔡某某承担50％的民事责任，即x.80元，牛某某对蔡某某承担的民事赔偿责任负连带责任；下余40％的民事责任由韩某自己承担。韩某因本次事故受伤，构成九级伤残，请求精神抚慰金合理，但请求数额过高，本院酌定2000元，由蔡某某赔偿，牛某某负连带责任。韩某请求护理费，因其出院后未入院住院治疗，对其请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百二十五条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款之规定，原审判决：一、长垣县市场发展局于本判决生效后十日内赔偿韩某残疾赔偿金、评残及检查费、交通费、误工费、被抚养人生活费共计人民币3393.16元。二、蔡某某于本判决生效后十日内赔偿韩某残疾赔偿金、评残及检查费、交通费、误工费、被抚养人生活费、精神抚慰金共计人民币x.80元，牛某某对上述款项承担连带赔偿责任。三、驳回韩某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费500元，由蔡某某承担，牛某某负连带责任。
蔡某某不服原审判决，向本院提起上诉称：被上诉人牛某某作为与长垣县市场发展局合作改造市X路面工程的一方，在明知上诉人没有资质的情况下，仍将该工程发包给上诉人，并就施工情况签订了协议。依照《中华人民共和国合同法》的有关规定，该协议第五条的约定应属无效。上诉人与被上诉人并非承包人与发包人的关系，而是雇佣关系，上诉人仅仅是代表施工人员与被上诉人签订了该协议，且从该协议约定的“工程款”的支付方式看，该“工程款”应视为计件工资，而非承包工程的工程款。故本案中，一审原告受到的损害应由雇主即被上诉人承担。本案中上诉人与被上诉人为雇佣关系，上诉人不是该工程的施工人，对上诉人不应适用有关施工合同中施工人责任的相关法律规定。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，依法改判。
韩某表示不答辩。
长垣县市场发展局表示不答辩。
牛某某的答辩理由为：让被上诉人全部承担责任有意见，上诉人是施工方，责任不能让被上诉人一人承担。
本院经审理查明事实与原审判决认定相一致。
本院认为：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。根据《中华人民共和国民法通则》的有关规定：在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设立明显标志和采取安全措施而造成他人损害的，施工人应当依法承担民事责任。受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。蔡某某在施工过程中虽然在市场东口设置有明显标志，但没有采取足以防止事故发生的措施，致使韩某进入施工现场，导致损害后果发生，蔡某某应当承担赔偿责任。关于蔡某某上诉与牛某某是雇佣关系，其不是该工程的施工人，但未提供双方存在雇佣关系的证据，且2008年3月10日其与牛某某签订的协议可以证明其系施工人，已生效的长垣县人民法院（2008）长民初字第X号民事判决书已对该事实进行了认定，蔡某某的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律无误，判决正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费275元，由蔡某某负担。
本判决为终审判决。
审判长范建军
审判员史磊
审判员王某梅
二○一○年五月二十八日
书记员李书光
