原告河南新乡橡胶厂股份有限公司破产管理人（以下简称橡胶厂破产管理人）。

负责人姚某某，组长。

委托代理人吕某某，该单位保卫处科长。

委托代理人万卫强，该单位法律顾问。

被告牛某某，男，X年X月X日生。

委托代理人彭勃，河南隆辉（略）事务所（略）。

原告橡胶厂破产管理人与被告牛某某劳动争议纠纷一案，本院于2010年5月17日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告橡胶厂破产管理人委托代理人吕某某、万卫强，被告牛某某的委托代理人彭勃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告橡胶产破产管理人诉称，1、被告牛某某系河南新乡橡胶厂股份有限公司（以下简称橡胶厂）职工，因连续旷工达21天以上，严重违反了原告单位的劳动纪律，原告于1996年11月4日，下发豫升政字（1996）X号文件，决定对被告给予除名。之后，被告也未再给原告提供任何劳动，因此，自1996年11月起，原、被告之间即不存在任何劳动关系；2、原告对被告给予除名的决定，具有事实根据跟法律依据。对于被告旷工的事实，原告提供了原始的考勤表，该考勤表证实了被告确实存在连续旷工21天以上，严重违反了用人单位劳动纪律的事实。并且在做出除名决定后，由车间负责人直接送达本人，对被告给予除名并无不当；3、原告作出除名决定的时间是1996年11月，被告在被除名之后，就再未向原告提供任何劳动，至今已长达14年之久，原告有充分理由相信，被告是知道，最起码是应当知道被除名的事实的。在此期间，被告未向劳动仲裁部门申请仲裁，主张自己的权利，因此，原告认为，被告已经超过法律规定的时效。为维护原告的合法权益。特向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法维持豫升政字（1996）X号文件中对牛某某除名决定，并要求驳回被告要求进行破产安置和补交社会保险的请求。

被告牛某某辩称：原告诉请无依据，应予驳回，并依法确认被告与原告存在劳动关系，判令被告参加破产安置，享受破产职工待遇。

原告橡胶厂破产管理人向本院提交的证据材料有：1、仲裁裁决书1份、送达回证2份；2、豫升政字（1996）X号文件1份；3、考勤表1份；4、新乡市中级人民法院裁定书两份。以上述证据证明1、本案已经前置程序，且仲裁认定案件事实及适用法律法规错误；2、牛某某连续旷工，严重违反劳动纪律；3、原告据此事实及相关规定对被告作出除名决定，被告被除名后双方不存在劳动关系。

被告牛某某向本院提交的证据材料有：1、1993年橡胶厂的股份金收款凭证1份；2、1993年股权证1份；3、1994年集资收据1份（09年被厂里收走）。证明双方存在劳动关系，且2009年被告要求参加破产安置，原告收走集资收据，但迟迟未办理。

庭审中，被告对原告提交的证据1真实性无异议，但不能证实原告主张，对证据2有异议，该文件不符合劳动法及相关法律规定，且该文件没有依法送达给被告。对考勤表认为与事实不符。由于原告多年亏损1996年单位已不正常生产，多名职工被安排在家待岗，牛某某在家待岗并不存在旷工问题，对证据3无异议。原告对被告提交的证据3有异议，将收据交给朱丽霞，不能证明与原告有关。对证据1、2无异议，但称被告在1996年已被河南新乡橡胶厂股份有限公司除名。从1996年11月份后，原、被告之间不存在劳动关系。

经庭审质证，本院对原、被告均无异议的证据，均予以确认。原告提交的证据1的真实性本院予以确认，但该证据仅证明了本案经过了前置程序。原告提交的证据2，因原告未能提供证据证明已将该除名决定送达被告，故本院不予以确认。原告提交的证据3，因缺乏其他证据予以认证，本院不予确认。被告提交的证据材料，可以相互印证，能够证明被告与橡胶厂存在劳动关系，本院予以确认。

根据以上有效证据及当事人的当庭陈述，本院确认以下案件事实，被告牛某某1990年10月在原橡胶厂参加工作，1996年11月因企业效益不好，回家待岗。1996年11月4日，原新乡豫升橡胶鞋业有限集团（河南新乡橡胶厂股份有限公司前身），以被告旷工为由，下发豫升政字（1996）X号文件，对被告做出除名决定。该除名决定原告未能提供证据证明已送达给被告。现原、被告因破产安置问题产生纠纷。2010年1月7日，被告向新乡市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、请求确认被告与橡胶厂的劳动关系。2、请求橡胶厂为被告补缴各项社会保险；3、请求参加橡胶厂破产安置。仲裁委员会于2010年2月23日作出新劳仲案字（2010）第X号仲裁裁决书。原告不服诉至本院。

另查明，原告原为河南省新乡市橡胶厂，后改为河南省新乡豫升实业股份有限公司，1999年4月改为河南新乡橡胶厂股份有限公司。新乡市中级人民法院于2009年6月1日作出（2009）新民二破字第008—X号民事裁定书，决定受理河南新乡橡胶厂股份有限公司的破产申请，于2009年8月25日作出（2009）新民二破字第008—X号民事裁定书宣告破产还债。

本院认为，被告1990年10月在河南新乡橡胶厂处参加工作，是该单位职工。按照相关法律规定，橡胶厂对被告做出除名决定应有法律依据，同时应书面送达被告，但橡胶厂未能提供其向被告送达除名决定的证据。故原、被告双方之间仍存在劳动关系，双方劳动关系存续期间，橡胶厂应为被告缴纳社会保险，被告应享受破产职工待遇。由于橡胶厂已经宣布破产，应由河南新乡橡胶厂股份有限公司破产管理人负责办理。另诉讼时效应以被告知道橡胶厂将其除名之日起计算，故其诉讼请求不超过诉讼时效。依照《中华人民共和国劳动法》第十七条、第七十二条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第四项，第四十六条第六项之规定，判决如下：

一、撤销河南新乡橡胶厂股份有限公司豫升政字（1996）X号对被告牛某某的除名决定。被告牛某某参加河南新乡橡胶厂股份有限公司的破产安置，享受同等职工待遇。

二、原告河南新乡橡胶厂股份有限公司破产管理人在本判决生效之日起30日内，为被告牛某某补缴养老保险金、医疗保险金、失业保险金（具体数额以新乡市社会保险管理机构核算数额为准，个人部分个人承担）。

案件受理费10元，由原告河南新乡橡胶厂股份有限公司破产管理人负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省新乡市中级人民法院。

审判长刘向军

审判员郭生祥

审判员原培宏

二○一○年八月五日

书记员施文云