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司法考试刑法总论法考点:作为与不作为的概念
发布日期:2018-11-09    文章来源:互联网
  不作为犯的概念   行为包括作为与不作为。不作为也能构成犯罪   作为与不作为的概念   作为,是指违反刑法禁止性规定的行为。例如,飞车抢夺的行为违反禁止抢夺他人财物 的规定,就是作为。   不作为,是指违反刑法义务性规定的行为。例如,母亲不给婴儿喂养饿死婴儿的行为, 违反抚养婴儿的义务,属于不作为。   在不作为犯中,不作为者负有作为义务,理论上将其称为保证人。例如,母亲活活将婴 儿饿死。母亲是该不作为犯中的保证人。   不作为犯可以分为:   1.真正不作为犯   这是指刑法明文规定只能由不作为构成的犯罪。例如,第311条的拒绝提供间谍犯罪证据罪。   【注意】真正不作为犯只能由刑法明文规定。同时,因为有刑法明文规定,所以认定真正不作为犯,完全符合罪刑法定原则的要求,不存在类推适用的问题。   2.不真正不作为犯   这是指既可由作为构成、也可由不作为构成的犯罪,当由不作为构成时,称之为不真正 不作为犯。例如,故意杀人罪,既可用刀捅死人,也可将婴儿活活饿死。当用不作为饿死婴儿时称为不真正不作为犯。   【注意】对不真正不作为犯的构成要件,刑法没有明文规定,因此认定不真正不作为犯 时,有可能存在类推适用的问题,因此需要判断是否符合罪刑法定原则。所以,一项不真正不作为犯的认定成立,必须符合罪刑法定原则的要求,也因此不真正不作为犯的成立条件必 须明确而严格。
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