案情：
2007年6月27日上午，被告人梁某在没有办理林木采伐许可证的情况下，连续二天携带柴刀在明月山林场三湖工区的“横龙山”VI林班6（1）小班和VI林班6（3）小班山场对该山场的树木进行砍伐，经鉴定，所伐林木中樟树（香樟）2株，其他阔叶树（枫树、荷树、拟赤扬、檫树）折活立木蓄积10立方米。被告人梁某将所伐林木全部放在山场晒干，欲当柴火出售。

分歧：

本案在审理过程中，对梁某的处理有两种意见不同意见：

第一种意见认为，被告人梁某盗伐林木，同时将受国家重点保护的植物（香樟）采伐了，侵犯了不同的犯罪客体，应以盗伐林木罪和非法采伐国家重点保护植物罪，进行数罪并罚；

第二种意见认为，被告人梁某基于一个盗伐林木的故意，实施了的盗伐林木的行为，符合刑法理论上想象竞合犯的规定，应择一重罪处罚。

评析

管析：

　　笔者同意第二种意见。

根据最高人民法院《关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》和江西省高级人民法院、江西省人民检察院、江西省公安厅关于办理破坏森林资源刑事案件若干问题的规定，盗伐林木“数量较大”的起点为2立方米或者幼树100株；非法采伐国家重点保护植物1株即构成非法采伐国家重点保护植物罪，采伐2株属于“情节严重”。梁某盗伐林木10立方米构成盗伐林木罪（数量较大），依法应处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。梁某非法采伐国家重点保护植物（香樟）2株，构成非法采伐国家重点保护植物罪，并且属于“情节严重”，依法处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。

　　梁某的行为同时符合上述两罪的构成要件，但是，本案到底是以一罪处罚还是数罪并罚呢？

　　那我们就要从想象竞合犯上分析，想象竞合犯，又称想象的数罪，是指行为人基于一个犯罪意图所支配，实施了一个危害行为，而触犯两个以上罪名的犯罪形态。在本案中，被告人梁某的行为符合盗伐林木罪、非法采伐国家重点保护植物罪的犯罪构成要件，但是梁某是基于一个犯意（盗伐林木）实施了一个犯罪行为（盗伐行为），符合想象竞合犯的规定，应择一重罪处罚，即应以非法采伐国家重点保护植物量刑。




作者：安福县人民法院 王雷