河北省高级人民法院

民事判决书

（2007）冀民二终字第X号

上诉人（原审原告）石家庄市商业银行新华路支行（简称新华商行）。

负责人李某某，该行行长。

委托代理人戴某某，该行副行长。

委托代理人乔杰，中京联合律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）穆X，男，X年X月X日出生，身份证号x，现住石家庄市X村。

委托代理人王全印，北华律师事务所律师。

原审被告石家庄五洲实业有限公司（简称五洲公司）。

法定代表人穆XX，该公司经理。

委托代理人陈某某，男，X年X月X日出生，身份证号x，学生。

原审被告穆XX，女，X年X月X日出生，身份证号x，现住石家庄市X村。

委托代理人严某，男，X年X月X日出生，身份证号x，学生。

上诉人新华商行为与被上诉人穆X抵押担保合同纠纷一案，不服河北省石家庄市中级人民法院（2005）石民三初字第x号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。

原审认定：2002年12月30日，新华商行与五洲公司签订了一份编号为商银抵字第x号借款合同，约定抵押借款545万元；用途为还贷；利率为月息5.7525‰，按季收息；利随本清。期限为10个月，自2002年12月31日至2003年10月31日止。合同项下借款本息及费用，由新华商行认可的担保人以抵押或质押方式提供担保，另行签订抵押合同作为合同的附件和合同生效的前提条件。五洲公司应按合同规定的时间还款。如因客观原因不能按期还款，应在借款到期前十个工作日向新华商行提出申请，由抵押人出具书面同意证明，并重新办理有关抵押手续，经新华商行同意后办理展期手续。如借款逾期，按万分之二点一计收逾期利息。

2002年12月31日，穆XX为五洲公司上述借款与新华商行签订了编号商银抵字第x号借款抵押合同，约定为确保借款合同的履行，穆XX自愿提供抵押担保，保证金额545万元，穆XX以其有权处分的房地产作为抵押物抵押给新华商行，借款人不履行债务时，新华商行有权以该抵押物折价或以拍卖、变卖该抵押物的价款优先受偿。合同项下抵押物应依法办理抵押登记。抵押担保的范围包括全部借款本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押的费用。在抵押合同签订前的2002年11月18日在抵押财产清单上签了字。同年12月10日、12月30日分别在栾城县房屋产权所、栾城县国有土地管理局办理了栾房抵字第x号房屋他项权证书和栾土他项（2002）字第X号土地他项权证书。抵押房屋所有权证号为x，房屋坐落于栾城县X村商贸城内，权利价值500万元，建筑面积4029.72平方米，设定日期2002年12月10日，约定期限365天。抵押土地使用权证明书为栾土他项（2002）字第X号，权利人为新华商行，义务人为穆XX，坐落于方村镇北方摩托车商城，地号A316－56，使用权类型转让，宗地面积9182.76平方米，抵押面积1142.33平方米，评估地价55.3万元，抵押金额27.6万元，抵押率50%，期限一年，权利顺序为第一权利，存续期限一年。

庭审中，新华商行提交了一份2002年12月31日编号为商银抵字第x号借款抵押合同，该合同署名为新华商行和穆X，内容与2002年12月31日新华商行与穆XX所签编号为商银抵字第x号借款抵押合同一致。穆X在交换证据及庭审中否认该抵押合同中的签名和手印是自己的，为此提出笔迹和手印鉴定申请。2006年6月8日，经石家庄市公安局鉴定认为借款抵押合同上抵押人“穆X”名下的手印不是穆X十指所留。同年6月12日，经石家庄市公安局鉴定认为前述抵押合同上的签名“穆X”不是穆X本人书写。2002年11月18日，穆X在新华商行抵押财产清单上签了名，并于当年12月10日在栾城县房屋产权户籍监理所办理了栾房抵他字第x号房屋他项权证书。

原审还认定：五洲公司偿还了新华商行借款本金10万元。截止到2005年9月21日，五洲公司尚欠新华商行本金535万元，利息x.18元。2005年10月9日，新华商行向五洲公司发出了逾期贷款催收通知，五洲公司、穆XX、穆X在通知书中签章和签了名。

原审认为：2002年12月31日新华商行与五洲公司所签订的编号商银抵字第x号借款合同不违反法律规定，是双方当事人的真实意思表示，应认定为有效。新华商行依约履行了贷款义务，对其请求判令五洲公司偿还借款535万元及利息的主张应当支持。五洲公司未按借款合同按时履行偿还借款本金及利息属违约，应承担违约责任。

穆XX与新华商行2002年12月10日所签订的编号商银抵字第x号借款抵押合同，抵押的栾房抵他字第x号房产和栾土他项（2002）字第X号土地使用权，是当事人真实意思表示，且办理了登记，该抵押依法成立并生效，新华商行要求行使抵押权，予以支持。

新华商行依据2002年12月31日编号为商银抵字第x号与穆X的借款抵押合同，因合同中“穆X”的签名和手印不是穆X本人的，不是双方当事人的真实意思表示，该抵押不成立。新华商行要求对穆X房产行使抵押权，不予支持。

原审遂判决：1、五洲公司在判决生效后十日内偿还新华商行本金535万元及利息（利息计算至2005年9月21日为x.18元，此后的利息按合同约定计算至判决确定给付之日止）；2、穆XX以其向新华商行抵押的坐落于栾城县X村商贸城内建筑面积4029.72平方米的自有房屋折价或拍卖、变卖该抵押物所得价款受偿，其价额超过债权额的部分归抵押人所有，不足部分继续用其抵押的栾土他项（2002）字第X号坐落于方村镇北方摩托车商城内地号A316－56，图号4205.50-x.75，宗地面积9182.76平方米，抵押面积1142.33平方米的国有土地使用权清偿，该国有土地使用权所得的价款，依法缴纳出纳金的款额后，抵押权人有优先受偿权；3、免除穆X的抵押担保责任。诉讼费及其他诉讼费共计x元由五洲公司和穆XX连带承担。检验鉴定费7000元由新华商行承担。

上诉人新华商行上诉主要称：穆X申请鉴定的借款抵押合同，新华商行在立案时就已向原审法院提交，原审法院在立案后分别给予了各方当事人30日的举证期限。当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。穆X并未在举证期限内提出任何鉴定申请，原审法院为其办理委托鉴定程序违法。2005年2月28日，全国人大常委会作出的《关于司法鉴定管理问题的决定》第七条规定：“侦查机关根据侦查工作的需要设立的鉴定机构，不得面向社会接受委托从事司法鉴定业务。”原审法院委托石家庄市公安局作为鉴定机构明显违法，作出的鉴定结论应当认定为无效。且，鉴定人并未出庭接受质询，鉴定报告附件也未体现鉴定人是否经合法登记，鉴定人的身份无法认证。如果鉴定人的姓名未被列入鉴定人名册，该鉴定结论也不具法律效力。本案贷款是一笔转期贷款，主要是履行一个转期手续，目的是减轻贷款人的偿还逾期利息的压力，绝不会减少担保人。穆X为这笔贷款向新华商行提供抵押担保已经多次，他对此前的抵押是一直明知并认可，怎么履行了一个转期手续他就会不知道。原审法院仅依抵押合同不是穆X签字就否定抵押关系的存在，而忽视了关键证据。新华商行向穆X主张抵押担保责任依据的是多个证据，这些证据足能证明抵押关系存在。请求二审法院判决穆X承担抵押担保责任。

被上诉人穆X未提交答辩状，其在庭审中辩称：原审时在法院规定的举证期间提出鉴定申请，原审法院委托鉴定程序合法。鉴定机构具有相应资质，鉴定结论正确。我与新华商行之间的抵押合同不成立，原审结果应予维持。

原审被告五洲公司、穆XX在庭审中述称：一审认定事实清楚，适用法律正确，公司效益欠佳，愿分期还款。

本院审理查明：本案各方当事人对于五洲公司与新华商行在2002年12月30日签订的商银抵字第x号借款合同的效力没有异议。同时，各方当事人对于五洲公司原借新华商行545万元和五洲公司偿还了新华商行本金10万元后，五洲公司尚欠新华商行本金535万元及截止到2005年9月21日欠息x.18元没有异议。

同时查明：2002年11月18日，穆X向新华商行出具抵字x号抵押财产清单，该清单载私人房产2321.26平方米，净值505（万元），抵押价值545（万元），所有权归属穆X，存放地点方村北方摩托车商城北侧。抵押人签字栏写道自愿以上述财产作为贷款抵押物，保证认真遵守合同约定，负责妥善保管。同日，新华商行签字并盖章。2002年12月10日，穆X在栾城县房屋产权产籍监理所为新华商行办理了房抵他字第x号他项权证，他项权证载建筑面积2321.26（平方米），价值权利x（元）。2005年6月21日新华商行向五洲公司、穆X、穆XX发出逾期贷款催收通知单，穆X在该催收通知单上保证人、抵押人、出质人一栏签了字。同年10月9日，新华商行又一次向五洲公司、穆X、穆XX发出逾期贷款催收通知单，穆X在该催收通知单上保证人、抵押人、出质人一栏签字并按了手印。现穆X向新华商行出具抵字x号抵押财产清单和房抵他字第x号他项权证在新华商行保存。

又查明：原审法院委托石家庄市公安局做技术鉴定的时间是2006年6月6日。石家庄市公安局对“穆X指纹”的鉴定时间是2006年6月8日，对“穆X笔迹”的鉴定时间是2006年6月12日。全国人大《关于司法鉴定管理问题的决定》发布于2005年2月，该决定自2005年10月1日起施行。

本院认为：现本案当事人诉争的焦点是穆X应否对于新华商行承担抵押担保责任。穆X出具的抵押财产清单，由新华商行审查后签字盖章，此时该双方的契约即成立。穆X将房抵他字第x号他项权证交与新华商行之后，该项抵押即完成。穆X在新华商行发给的催收通知单上保证人、抵押人、出质人一栏签字和按手印的行为说明穆X在五洲公司的贷款逾期时不否认向新华商行抵押房产的承诺。假如商银抵字第x号借款抵押合同文本不成就，亦不影响抵押人穆X向新华商行抵押承诺的效力。综上，穆X的抵押行为已经发生效力，新华商行依法享有穆X私人房产的抵押权。新华商行的上诉理由符合法律规定，应予支持。原判免除穆X在本案中的抵押担保责任与法相悖，应当予以纠正。依照《中人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项、《中华人民共和国担保法》第四十一条和第五十三条之规定，判决如下：

一、维持河北省石家庄市中级人民法院（2005）石民三初字第x号民事判决第一项和第二项，即：五洲公司在判决生效后十日内偿还新华商行本金535万元及利息（利息计算至2005年9月21日为x.18元，此后的利息按合同约定计算至判决确定给付之日止）。穆XX以其向新华商行抵押的坐落于栾城县X村商贸城内建筑面积4029.72平方米的自有房屋折价或拍卖、变卖该抵押物所得价款受偿，其价额超过债权额的部分归抵押人所有，不足部分继续用其抵押的栾土他项（2002）字第X号坐落于方村镇北方摩托车商城内地号A316－56，图号4205.50-x.75，宗地面积9182.76平方米，抵押面积1142.33平方米的国有土地使用权清偿，该国有土地使用权所得的价款，依法缴纳出纳金的款额后，抵押权人有优先受偿权；

二、撤销河北省石家庄市中级人民法院（2005）石民三初字第x号民事判决第三项及检验鉴定费承担部分，即：免除穆X的抵押担保责任之项和检验鉴定费7000元由新华商行承担部分；

三、五洲公司对上述债务不能清偿时，新华商行有权以穆X坐落于栾城县X村北方摩托车商城北侧建筑面积2321.26平方米的私人房屋折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

一审诉讼费用x元由五洲公司和穆XX连带承担；二审案件受理费x元、原审检验鉴定费7000元，由穆X负担。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本判决为终审判决。

审判长杜清建

代理审判员范艺娜

代理审判员陈某杰

二〇〇七年四月五日

书记员堵中阳