上诉人（一审原告）冯某某，男。
委托代理人弯亚飞，河南裕禄律师事务所律师。
被上诉人(一审被告）尉氏县吉利油脂有限公司。
法定代表人慕某某，公司经理。
委托代理人赵某某，男。
上诉人冯某某因与被上诉人尉氏县吉利油脂有限公司（下称吉利公司）劳务合同纠纷一案，于2008年11月6日向尉氏县人民法院(以下简称一审法院）提起诉讼，一审法院于2009年5月21日作出（2009）尉民初字第X号民事判决，吉利公司不服提起上诉，本院于2009年8月5日作出（2009）汴民终字第X号民事裁定，撤销原判，发回重审。冯某某请求：依法判令吉利公司支付医疗费9511.96元,误工费2350.80元,护理费1175.40元,伙食补助费1140元,营养费380元,残疾赔偿金x元,鉴定费650元,精神损失5000元,各项费用合计x.16元。一审法院于2009年11月24日作出（2009）尉民初字第X号民事判决，冯某某不服提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人冯某某及其委托代理人弯亚飞，被上诉人吉利公司的委托代理人赵某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审查明，2008年11月3日吉利公司工作人员王克俭开车叫王偏找人卸货，正在等活的冯某某等二十多人就去吉利公司卸货，双方协商棉籽计重35吨，每吨2元，每人分3.5元。在卸第二车上的棉籽时，冯某某从车上摔下，造成头皮血肿、脑震荡，左2、3、4、5、6、7肋骨骨折，胸腔少量积液，左桡骨远端粉碎性骨折。冯某某先后在尉氏县第一人民医院外科住院7天（从2008年11月3日至11月10日），花去医疗费4326.05元，骨科住院31天（从2008年11月10日至12月11日），花去医疗费4765.91元。在尉氏县永兴医院骨科拿膏药420元。2008年12月19日经开封尉州法医临床司法鉴定所鉴定，冯某某的伤情构成8级伤残，花鉴定费600元、拍照费50元。吉利公司不服鉴定，2009年3月18日开封顺天司法鉴定中心出具鉴定意见书，冯某某一处伤构成7级伤残，一处伤构成十级伤残，冯某某支付检查费270元、交通费200元。
一审另查明，冯某某受伤后，事发车主秦新兵给付其3000元。
一审认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果、定作人给付报酬的合同。承揽人在完成工作过程中对第三人或者自身造成损害的，定作人不承担赔偿责任。本案双方约定，由冯某某等多人为吉利公司卸棉籽计重35吨，每吨2元，每人分3.5元。冯某某与吉利公司之间符合承揽合同关系的特征，冯某某在完成工作过程中造成自己损害，吉利公司不承担赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条之规定，经审判委员会研究，一审判决：驳回冯某某的诉讼请求。案件受理费800元由冯某某承担。
一审宣判后，冯某某不服，上诉称：承揽合同的标的是定作人要求承揽人完成并交付的工作成果，而不是劳务，这与直接以提供劳务为标的物的合同如雇佣合同有本质的区别，虽然承揽人为了完成工作必须付出劳务，但这只是实现合同目的的手段，而非合同的目的，更不是工作成果。另外，承揽合同的工作成果具有特定性，如种类、规格、质量方面等都有具体要求。《合同法》第二百五十一条规定了常见承揽合同种类包括有加工、定作、修理、复制、测试、检验等。结合本案的实际情况和上述法律规定，本案中冯某某与吉利公司之间是雇佣关系。冯某某在雇主安排的雇佣活动中遭受人身伤害，吉利公司作为雇主应承担赔偿责任。请求：撤销一审判决，并依法判令吉利公司赔偿各种经济损失x.46元。
吉利公司答辩称：1、装卸车是典型的承揽合同，比如卸车，将车上的待卸物品搬运至指定地点，清点数目，（某些物品需要）垛好盖妥，即为支付工作成果，另一方支付报酬。本案的“定作物”所指的工作成果就是“已卸棉籽”；吉利公司则是应当接受工作成果并给付报酬的一方，属于定作人。本案的承揽一方不是指冯某某一个人，而是其“一班人”，是其“一班人”按照吉利公司的要求完成卸车工作，车上的物品整个搬运至指定地点就是交付工作成果，只要符合要求，吉利公司应当接受该工作成果并给付报酬。2、“雇佣关系”与“承揽关系”有着明显的区别：（1）雇佣关系当事人之间存在控制、支配和从属关系。（2）所谓雇佣关系，即雇主为雇员提供劳动工具和设备，限制工作时间。（3）雇佣关系是定期给付劳动报酬；承揽关系是一次性结算劳动报酬。（4）雇佣关系是雇员为雇主继续性提供劳务；承揽关系是一次性提供工作成果。5、雇佣活动是合同相对方的业务或者经营活动的组成部分；当事人一方所提供的劳动是独立的业务或者经营活动则是承揽关系。3、从事装、卸车业务，不是脱绒单位消极的四处“雇佣”装、卸者；而是这一班人积极的“承揽”装卸业务。无论这一班人是否进行工商登记，均是一个合伙组织。法律意义上的“雇员”只能是年满16周岁以下的公民，不能是法人或者其他组织。请求：依法驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，双方争议焦点，是“承揽关系”还是“雇佣合同”，1、冯某某提供的是“工作成果”还是“劳务”；2、冯某某与吉利公司是否存在支配、控制、从属关系，是否定期支付劳动报酬。承揽合同的“工作成果”具有特殊性，它是按照定作人的要求，承揽人以自己的设备、技术完成的特定产品，虽然承揽人进行工作需要提供劳务，但“工作成果”不是劳动过程的本身。雇佣关系的显著特征是，雇员持续性提供劳务，雇主定期给付劳动报酬，雇员与雇主之间存在支配、控制、从属关系。冯某某为吉利公司卸棉籽的行为，是劳动力的付出，不是以自己的设备、技术为吉利公司完成的特定成果。同时，冯某某不是吉利公司的员工，工作时间、工作量完全由自己决定，不受吉利公司支配、控制，双方没有从属关系，冯某某卸一车棉籽领一次工钱，亦不定期支付劳动报酬。冯某某与吉利公司的关系具有以下特征，1、受雇的临时性。2、工作的独立性。3、报酬的一次性。4、成果非特定性。双方形成的是劳务关系，这种劳务关系以提供劳动力而非工作成果区别于承揽合同，以一次结算报酬而非定期支付工资区别于雇佣关系。
根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；……”第一百三十一条规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。”吉利公司找冯某某等人卸棉籽时，存在棉籽包装车较高、较滑的情形，且没有安全防护措施，致使冯某某从汽车上摔下受伤，存在过错，另外，冯某某亦没有尽到安全注意的义务，致使损害发生，也有一定过错，本院酌定吉利公司承担70%的责任，冯某某承担30%的责任。冯某某支付医疗费9511.96元；误工费按90天计算（标准见《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》7.2.2条、10.2.9条规定)，每天26.12元，计2350.8元；护理费按住院38天计算，其中有7天为2人护理（1级护理），每天每人26.12元，计365.68元，其中31天为1人护理（2级护理），每天26.12元，计809.72元，两项合计1175.4元；住院伙食补助费按38天计算，每天按10元，计380元；营养费按38天计算，每天10元，计380元；冯某某伤残等级一处为10级，一处为7级，以最高的7级确定伤残赔偿等级，赔偿年限按20年计算，2008年农村居民人均纯收入为4454元，赔偿指数为40%，残疾赔偿金计x元；鉴定费600元、拍照费50元。冯某某主张精神损失费5000元，根据本案具体情况和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款的规定，其伤残尚未达到严重后果程度，本院对该上诉请求不予支持。以上共计x.16元，吉利公司承担70%，即应支付冯某某各项赔偿金额计x.11元。车主秦新兵给付冯某某3000元与吉利公司承担的赔偿责任没有关联性，不予折抵吉利公司赔偿数额。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销尉氏县人民法院（2009）尉民初字第X号民事判决。
二、尉氏县吉利油脂有限公司于判决生效后五日内支付冯某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费用共计x.11元。
三、驳回冯某某的其他上诉请求。
如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各800元，由尉氏吉利油脂有限公司各承担560元，冯某某各承担240元。
本判决为终审判决。
审判长王有奎
审判员程贤辉
审判员张洁
二○一○年六月十八日
书记员翟晓培
