湖南省永州市中级人民法院

民事判决书

（2012）永中法民一终字第X号

上诉人（原审被告）何XX。

委托代理人张XX。

被上诉人（原审原告）何XX。

委托代理人于XX（特别授权）。

原审被告李XX。

上诉人何XX因返还财产纠纷一案，不服湖南省道县人民法院（2011）道法民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由审判员刘明跃担任审判长，审判员郑霓、代理审判员吕伟文参加合议，于2012年2月16日在本院第一审判庭公开开庭审理了本案。代理书记员甄园园担任庭审记录。上诉人何XX的委托代理人张XX，被上诉人何XX及委托代理人于XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审审理查明，2007年被告跟原告讲其有位于某家岭的土地使用权转让，并出示2003年10月29日一份以阳乐田村委为甲方的合同，当时原告也正好想购地建房，于某原告很快答应下来，被告于2007年11月16日收到原告购买土地款64,200元，2010年6月10日收到原告购地款27,000元，2010年8月31日被告向原告借款人民币30,000元，共计款项是121,200元。2010年被告陆续退还给原告65,200元，但还尚欠56,000元未能退还，故原告诉至法院。

另查明，被告李XX与何XX属夫妻关系，但被告李XX在本案并没有收取原告何XX的购地款，原告起诉被告李XX其证据不足，理由不充分。

原判认为，本案属返还财产纠纷，被告何XX收到和借到原告何XX购买土地款121,200元后，未按双方协商内容交付土地，并已陆续退还了65,200元，还下欠56,000元，其中有30,000元是借款，属民间借贷纠纷，属另一法律关系，本院不予支持，应予驳回，但可另案起诉。被告除借款外，实际下欠购地款26,000元，应予退还给原告。原告在本案提起诉讼，要求被告何XX返还购地款的诉讼请求，其证据充分，事实清楚，本院予以支持。原告在本案起诉被告李XX，虽然被告李XX与何XX系夫妻关系，但被告李XX没有收取原告何XX的购地款，在购地款的收条与借条中也没有李XX的签名，原告起诉李XX其证据不足，理由不充分，不予支持，应予驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第一款、第一百三十四条第(四)项、第一百零六条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、第一百四十条第一款(三)项之规定，判决：一、由被告何XX在本判决生效后十日内返还原告何XX购地款26,000元；二、驳回原告何XX对被告何XX在本案其中借款30,000元的起诉。三、驳回原告何XX对被告李XX的起诉。如未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1,200元，减半收取计600元，由被告何XX负担。

宣判后，何XX不服，上诉提出“1、本案系合同纠纷，原审定性为财产返还纠纷，并适用侵权责任法规，属适用法律错误。2、一审认定营江乡X村委会的空白《土地转让合同》与《建设用地规划许可证》系上诉人提供给被上诉人的，与事实不符，其实《建设用地规划许可证》是被上诉人自己去办理的，并已经行政批准。因此，本案土地的灭失、缺损风险不应由上诉人承担。如果因为行政部门错误登记而致使被上诉人的权利不能实现，应先通过行政诉讼处理。3、上诉人已退给被上诉人的购地款是9万余元，而不是65,200元。”请求撤销原判，驳回被上诉人的诉讼请求。

何XX答辩称：一审法院认定事实清楚，定性准确，适用法律正确。请求维持原判。

上诉人何XX在二审审理期间未提供新的证据。

被上诉人何XX在二审中提供了手机信息记录和手机电话录音，拟证实何XX愿意延期给钱、要求被上诉人不要逼上诉人还钱及《建设规划许可证》是何XX去办理的。上诉人何XX质证认为与本案无关联性，不属新的证据。经本院核实认为，该信息记录内容不明确，电话录音属视听资料，同时又无其它证据予以佐证，不符证据的要求，本院不予采信。

双方对原审查明的事实无异议，本院对原审查明的事实予以确认。

本院认为，本案属返还财产纠纷。何XX以潘家岭土地使用权转让为由，收取何XX购地建房之款，双方未签订《土地转让合同》，且何XX向何XX出示的《土地转让合同》显示土地使用权属营江乡X村委会，并不是属其本人。何XX对该土地并无处分权，其收取的购地款应当予以返还。故何XX上诉称“本案系合同纠纷，原审却定性为财产返还纠纷，并适用侵权责任法规，属适用法律错误”的理由不能成立，本院不予采纳。本案双方当事人对何XX收取了何XX的购地款的事实均不持争议，而本案中涉及的土地使用权不属于某XX，又未办理过户手续于某XX，且作为土地的所有权人阳乐田村委会并未出让该宗土地，是否办理《建设用地规划许可证》，均不能确认该宗土地已转让或出让，况且何XX主张是返还购地款，不须就土地转让先行行政诉讼。因此，何XX上诉称“一审认定营江乡X村委会的空白《土地转让合同》与《建设用地规划许可证》系上诉人提供给被上诉人的与事实不符，其实《建设用地规划许可证》系被上诉人自己去办理的，并已经行政批准。因此，本案土地的灭失、缺损风险不应由上诉人承担。如果因为行政部门错误登记而致使被上诉人的权利不能实现，应先通过行政诉讼处理”的理由不能成立，本院不予采纳。何XX在二审中主张已退何XX购地款9万余元，与其在一审庭审中陈述自己已退何XX购地款56,000元相矛盾，同时未提供依据证实自己的主张，因此，何XX应承担举证不能的不利后果。故何XX上诉称“上诉人已退给被上诉人的购地款是9万余元，而不是65,200元”的理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，原审认定事实清楚，处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决如下：

一、维持湖南省道县人民法院（2011）道法民初字第X号民事判决第一项；

二、撤销湖南省道县人民法院（2011）道法民初字第X号民事判决第二、三项；

三、驳回被上诉人何XX要求上诉人何XX偿还借款30,000元的诉讼请求；

四、驳回被上诉人何XX对李XX的诉讼请求。

一审案件受理费承担维持不变，二审案件受理费450元，由上诉人何XX负担。

本判决为终审判决。

审判长刘明跃

审判员郑霓

代理审判员吕伟文

二○一二年三月十五日

代理书记员甄园园

附相关法律条文：

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；

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