原公诉机关河北省固安县人民检察院。

上诉人（原审被告人）刘XX，2011年1月21日因涉嫌犯诈骗罪被固安县公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于固安县看守所。

河北省固安县人民法院审理固安县人民检察院指控原审被告人刘XX犯诈骗罪一案，于二0一一年六月十六日作出（2011）固刑初字第X号刑事判决。一审宣判后，原审被告人刘XX不服，提出某诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。

原审法院判决认定，2010年7月至2011年1月份期间，被告人刘XX先后在北京市X区、河北省固安县城租赁房屋，安装网络电话，雇佣人员给西藏的多人打电话，以联合厂家搞活动买2000元或1500元充值卡赠送苹果４代或诺基亚N97手机一部为名骗取多名被害人信任后，刘XX再通过邮局给被害人邮寄假充值卡和仿苹果４代及诺基亚N97手机骗取被害人钱财，共骗取洛桑XX、夏X、钟XX、达瓦XX、陈XX、甘XX、邹X、邵XX、丁X、吉X、格桑XX、颜X、扎西XX、陈X、央金XX、阿旺XX、谌XX、彭X、于XX、左XX、马XX、马胡XX、任X、李X、王XX、胡XX、杨X、余X、边巴XX、邹X、孙XX、陈XX等32人现金x元；欲骗取白玛XX、索朗XX、巴桑XX、李XX等4人现金8000元未得逞。

上述事实，被告人刘XX无异议，且有经庭审举证、质证的被害人洛桑XX、夏X、钟XX、达瓦XX、陈XX、甘XX、邹X、邵XX、丁X、吉X、格桑XX、颜X、扎西XX、陈X、央金XX、阿旺XX、谌XX、彭X、于XX、左XX、马XX、马胡XX、任X、李X、王X、胡XX、杨X、余X、边巴XX、邹X、孙XX、白玛XX、索朗XX、巴桑XX、李XX的陈述，被告人刘XX的供述，证人马XX、赵XX、李X、王XX、张XX、矫XX证言，销售记录，委托办理国内特快专递代收货款协议，邮寄的假充值卡和手机照片，作案现场照片。笔记本（13本）、出某、手机术语，公安部门出某的办案说明等证据予以证实。

原审法院认为，被告人刘XX以非法占有为目的，组织人员冒充３Ｇ网络推广中心的工作人员，采用虚构事实的方法诈骗多人钱财，且数额巨大，其行为侵犯了公民的财产所有权，已构成诈骗罪。其当庭自愿认罪，且诈骗四人未遂。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条和《最高人民法院、最高人民检察院、司法部》第九条之规定，判处被告人刘XX有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币二万元。

刘XX上诉主要提出，其能够主动、自愿认罪，认罪态度好，有未遂情节,系初犯，请二审法院对其从轻、减轻处罚。

经二审审理查明的事实和证据与原判决相同，且上述事实和证据均经一审开庭质证、核实，本院予以确认。

关于上诉人刘XX提出某上诉理由，经查，一审法院对其主动、自愿认罪，认罪态度好，四人诈骗未遂且系初犯等情节已予以认定，并在量刑时对其给与了从轻处罚，故上诉人刘XX据此要求对其从轻处罚的上诉理由不能成立，不予支持。

本院认为，上诉人刘XX以非法占有为目的，组织人员冒充３Ｇ网络推广中心的工作人员，采用虚构事实的方法诈骗多人钱财，且数额较大，其行为已构成诈骗罪。上诉人刘XX当庭自愿认罪，且有诈骗四人未遂，故依法予以从轻处罚。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但认定上诉人刘XX诈骗数额巨大不当。根据二0一一年四月八日起施行的最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，应认定上诉人刘XX诈骗数额较大。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（二）项、第一百九十七条，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：

一、维持河北省固安县人民法院（2011）固刑初字第X号刑事判决对被告人刘XX的定罪部分；

二、撤销河北省固安县人民法院（2011）固刑初字第X号刑事判决对被告人刘XX的量刑部分；

三、上诉人刘XX犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。

（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年1月21日起至2013年7月20日止。罚金已缴纳一万元，剩余一万元限判决生效后十日内一次性缴纳。）

本判决为终审判决。

审判长刘丽华

审判员陈其虎

审判员张海霞

二0一一年八月二十四日

书记员谷文杰