抗诉机关渑池县人民检察院。

上诉人（原审被告人）聂某，男，X年X月X日出生。

上诉人（原审被告人）王某乙，男，X年X月X日出生。

辩护人祝某某，河南锐达律师事务所律师。

上诉人（原审被告人）张某丙，男，X年X月X日出生。

原审被告人陈某，男，X年X月X日出生。

原审被告人石某，又名董X，男，X年X月X日出生。

原审被告人王某丁，女，X年X月X日出生。

渑池县人民法院审理渑池县人民检察院指控被告人聂某、王某乙、张某丙、王某丁犯非法制造爆炸物罪、被告人陈某、石某犯非法买某爆炸物罪一案，于2009年3月17日作出（2008）渑刑初字第X号刑事判决。被告人聂某、王某乙、张某丙均不服，分别提出上诉。本院于2009年7月29日作出（2009）三刑终字第X号刑事裁定，撤销原判，发回重审。渑池县人民法院于2010年8月2日作出（2009）渑刑初字第X号刑事判决。宣判后，渑池县人民检察院提出抗诉，被告人聂某、王某乙、张某丙提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。三门峡市人民检察院代理检察员刘京锋、郭建新出庭履行职务，上诉人（原审被告人）聂某、王某乙及其辩护人祝某某，张某丙，原审被告人陈某、石某、王某丁均到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定：1、2007年8月至12月，被告人聂某伙同王某乙、张某丙等人先后从三门峡市X路农资市场被告人王某丁的门市购进销铵磷复混肥5吨，又从别处购买某香等物，然后在英豪镇X村瓷厂、北洼养猪厂及黄花村王某峰家内非法制造炸药，除被公安机关查获1.2吨外，其余全部非法销售，被告人王某丁明知聂某等人准备用于生产炸药，仍将自己经营的销铵磷复混肥销售给聂某。

2、2007年12月9日至2008年3月18日，被告人聂某伙同张某丙又购进销铵磷复混肥5吨（其中又从被告人王某丁门市购买3吨，从中原尿基复合肥处购买2吨）在黄花村宋某军家院内非法制造炸药2.5吨，除被公安机关查获1.5吨外，其余非法销售，其中2008年5月6日夜，被告人聂某将非法制造的炸药通过荆群涛（另案处理）销售给被告人陈某20件430公斤。后陈某将该20件炸药销售给被告人石某，石某将炸药交给王某民（免予刑事处罚），王某民将炸药运往山西省时被公安机关查获。

3、2007年12月至2008年5月，被告人王某乙伙同张某丙先后在西英豪村X村张某丙霞家院内非法制造炸药3吨许，部分销毁，其余销售。

案发后，被告人聂某协助公安机关抓获被告人王某丁；石某于2008年5月22日到公安机关投案自首。

原审认定上述事实的证据有：1、渑池县公安局英豪派出所证明2007年在马××瓷厂提取炸药25袋，计1.2吨。2、现场勘查记录及扣押笔录，证明在陈某X村宋某军家失火发现炸药及制造炸药的情况，扣押炸药30袋，计1.5吨，销铵磷37袋，计1850公斤，粉某机一台。3、被告人王某乙非法生产炸药使用的工具照片。4、证人宋某证言，证明被告人聂某租赁房子四间，失火后发现生产炸药。5、证人赵××、张××、王××证言，证明被告人聂某、王某乙租赁房子。6、证人王某×、马××证言，证明在瓷厂发现被告人聂某、王某乙存放的炸药、粉某、销铵磷。7、平陆县公安局扣押销毁王某民的炸药430公斤及照片。8、炸药鉴定结论。9、渑池县公安局证明，被告人聂某协助抓获其他犯罪嫌疑人。10、六被告人的户籍证明等。

原审法院认为，被告人聂某、王某乙、张某丙以牟利为目的，违反爆炸物品管理规定，非法生产爆炸物品，情节严重，其行为已构成非法制造爆炸物罪；被告人陈某、石某、王某丁违反爆炸物品管理规定，非法买某爆炸物品，其行为构成非法买某爆炸物罪。被告人聂某在整个犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人王某乙、张某丙、陈某、石某、王某丁在整个犯罪过程中起次要作用，均系从犯，依法应当减轻处罚。被告人聂某在侦查过程中协助公安机关抓获其他犯罪人，具有立功表现，依法可以减轻处罚。被告人石某在案发后能主动到司法机关如实交待犯罪事实，属于自首，依法可以减轻处罚。被告人陈某、石某为山西王某民的煤矿生产所需，被告人王某丁对被告人聂某、王某乙的犯罪行为起帮助作用，被告人陈某、石某、王某丁的行为没有造成严重危害，经教育，确有悔改表现，犯罪情节轻微，依法可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第三十七条、第六十七条、第六十八条、最高人民法院《对执行〈关于审理非法制造、买某、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉有关问题的通知》第二条之规定，判决：被告人聂某犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑八年。被告人王某乙犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑八年。被告人张某丙犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑七年。被告人陈某犯非法买某爆炸物罪，免予刑事处罚。被告人石某犯非法买某爆炸物罪，免予刑事处罚。被告人王某丁犯非法买某爆炸物罪，免予刑事处罚。

渑池县人民检察院抗诉提出：被告人王某乙、张某丙在共同犯罪中起主要作用，系主犯，原判认定从犯并减轻处罚，属认定事实错误，适用法律不当，量刑不当。

被告人聂某上诉提出：1、自己生产炸药不是以牟利为目的，是用于自己矿山所需，但生产的炸药不能响，没有爆炸力，不是真正的炸药；自己没有出卖炸药，荆群涛拿的炸药是借用的，都没有给钱。2、自己不是主犯。3、鉴定程序不合理不公正。生产的炸药数量与实际不符，没有那么多。4、所做炸药正在试验阶段，没有造成严重后果，不能定为情节严重。5、认定我们将炸药全部非法销售不是事实，没有证据。

被告人王某乙辩上诉提出：1、自己生产的炸药不能响，没有爆炸力，不是真正的炸药；2、一审认定生产的炸药数量不对。3、自己没有卖炸药，没有牟利。4、自己生产炸药目的是用于自己的铝矿和石某窝，5、鉴定报告不真实。6、自己不是主犯。其辩护人提出，原判认定王某乙犯非法制造炸药罪中的炸药没有爆炸力，侦查机关对炸药鉴定程序违法。

被告人张某丙辩上诉提出：1、自己没有去购原料。2、原判认定的第二场生产炸药自己没有参加。3、自己是被聂某、王某乙雇来打工的，不是主犯。

被告人陈某、石某、王某丁对原审判决无异议。

经本院二审审理查明：原判认定被告人张某丙于2007年12月至2008年5月，伙同被告人王某乙先后在西英豪村X村张某丙霞家院内非法制造炸药的事实，只有被告人聂某的供述，而同案被告人张某丙否认，故认定张某丙参与该场非法制造炸药的证据不足。原判认定被告人聂某、王某乙销售炸药，仅有聂某、王某乙在侦查阶段的供述，聂某、王某乙在审判阶段推翻供述，现无其他证据证实，因此，认定聂某、王某乙销售炸药的证据不足。二审查明的其他事实与原判相同。关于抗诉机关提出被告人王某乙在共同犯罪中起主要作用，系主犯，原判认定从犯并减轻处罚，属认定事实错误，适用法律不当，量刑不当的抗诉理由，经查，王某乙在共同非法制造炸药的共同犯罪中，参与预谋、提供资金、购买某料、找寻场地等，起主要作用，应认定为主犯，原判认定从犯错误。关于抗诉机关提出被告人张某丙在共同犯罪中起主要作用，系主犯，原判认定从犯并减轻处罚，属认定事实错误，适用法律不当，量刑不当的抗诉理由，经查，张某丙系受雇于聂某、王某乙的打工者，其在非法制造炸药的共同犯罪中起次要作用，原判认定从犯，依法对其减轻处罚并无不当。关于被告人聂某、王某乙上诉提出，自己生产的炸药不能响，没有爆炸力，不是真正的炸药；一审认定生产的炸药数量不对；鉴定报告不真实、自己不是主犯的上诉理由，经查无证据支持，不能成立。由于原《最高人民法院《关于审理非法制造、买某、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》已于2009年11月9日被修改，故原判适用最高人民法院《对执行〈关于审理非法制造、买某、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉有关问题的通知》第二条不当，应纠正。

本院认为，原判认定陈某、石某、王某丁犯非法买某爆炸物罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，处理适当。原判认定被告人聂某、王某乙犯非法制造爆炸物罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，对聂某量刑适当；认定被告人王某乙系从犯、减轻处罚不当；认定张某丙第二场犯罪证据不足，应认定张某丙参与非法制造炸药4.2吨；认定聂某、王某乙非法销售炸药的证据不足。原判认定被告人张某丙在共同犯罪中系从犯并无不当。抗诉机关称被告人王某乙系主犯的抗诉理由成立，本院予以采纳；抗诉机关称被告人张某丙系主犯的抗诉理由不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第三十七条、第六十七条、第六十八条、《最高人民法院关于审理非法制造、买某、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）、（二）项之规定，判决如下：

一、维持渑池县人民法院（2009）渑刑初字第X号刑事判决中对上诉人（原审被告人）聂某、张某丙，原审被告人陈某、石某、王某丁的刑事判决和对上诉人（原审被告人）王某乙的定罪部分判决；

二、撤销渑池县人民法院（2009）渑刑初字第X号刑事判决中对原审对上诉人（原审被告人）王某乙的量刑部分判决；

三、上诉人（原审被告人）王某乙犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑十年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2008年5月15日起至2018年5月14日止）。

本判决为终审判决。

审判长彭建国

审判员杨凯民

代理审判员薛喜梅

二0一0年十一月十八日

书记员范秋良