湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑事裁定书
（2011）州刑一终字第X号
原审公诉机关保靖县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋某甲，男，X年X月X日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省保靖县X镇粮站X号。因本案，于2006年8月20日被保靖县公安局取保候审，9月4日保靖县人民检察院批准逮捕，次日由保靖县公安局执行逮捕，2006年11月16日保靖县人民检察院取保候审，2007年11月15日解除取保候审。2011年2月24日原审院决定取保候审，2011年4月6日因变更强制措施，现押于保靖县看守所。
上诉人（原审被告人）刘某乙，男，X年X月X日出生，汉族，初中文化，农民，湖南省保靖县X镇X村X组X号。因本案，于2006年7月29日被保靖县公安局刑事拘留，9月4日保靖县人民检察院批准逮捕，次日由保靖县公安局执行逮捕。2006年11月16日保靖县人民检察院取保候审，2007年11月15日解除取保候审。2011年2月24日原审法院决定取保候审，2011年4月6日因变更强制措施，现押于保靖县看守所。
上诉人（原审被告人）宋某甲，男，X年X月X日出生，苗族，初中文化，农民，湖南省保靖县X镇X村X组X号。因本案，于2006年5月23日被保靖县公安局刑事拘留，6月22日保靖县公安局取保候审，9月4日保靖县人民检察院批准逮捕，次日由保靖县公安局执行逮捕。2006年11月16日保靖县人民检察院取保候审，2007年11月15日解除取保候审。2011年2月24日原审法院决定取保候审，2011年4月6日因变更强制措施，现押于保靖县看守所。
辩护人宋某丙，湖南民益律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）宋某甲，男，X年X月X日出生，苗族，初中文化，农民，湖南省保靖县X镇X村X组X号。因本案，于2006年6月6日被保靖县公安局取保候审，9月4日保靖县人民检察院批准逮捕，次日由保靖县公安局执行逮捕。2006年11月16日保靖县人民检察院取保候审，2007年11月15日解除取保候审。2011年2月24日原审法院决定取保候审，2011年4月6日因变更强制措施，现押于保靖县看守所。
辩护人何某某，湖南民益律师事务所律师。
原审被告人张某丁，绰号“X”男，X年X月X日出生，土家族，中专文化，农民，湖南省保靖县X镇X村X组X号。因本案，于2006年9月5日保靖县人民检察院批准逮捕，2007年8月1日到保靖县公安局投案自首，同日被取保候审。2011年2月24日原审法院决定取保候审。
保靖县人民法院审理保靖县人民检察院指控被告人宋某甲、刘某乙犯寻衅滋事罪、非法持有枪某罪、被告人宋某甲、宋某甲、张某丁犯寻衅滋事罪一案，于2011年4月6日作出（2011）保刑初字第X号刑事判决。宣判后，被告人宋某甲、刘某乙、宋某甲、宋某甲不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认为，被告人宋某甲、刘某乙在公共场合以呈威风、耍霸道为目的，公然持刀、枪某、恐吓、威胁他人，情节恶劣，且非法持有枪某，其行为应以寻衅滋事罪、非法持有枪某罪追究其刑事责任。被告人宋某甲、宋某甲、张某丁在公共场合以呈威风、耍霸道为目的，公然持刀恐吓、威胁他人，情节恶劣，其行为应以寻衅滋事罪追究其刑事责任。在寻衅滋事共同犯罪中，被告人宋某甲、宋某甲系邀约、积极参与者，起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。被告人宋某甲、刘某乙、张某丁系被邀约者，起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人张某丁案发后主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，且作案时未满十八周岁，应当从轻或减轻处罚。据此依法判决：1、被告人宋某甲犯非法持有枪某罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑三年。2、被告人刘某乙犯非法持有枪某罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚决定执行有期徒刑三年。3、被告人宋某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。4、被告人宋某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。5、被告人张某丁犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。
上诉人宋某甲上诉提出：涉案枪某没有作性能鉴定，认定上诉人宋某甲犯非法持有枪某罪不当，一审判决量刑过重。上诉人刘某乙上诉提出：一审判决认定刘某乙犯非法持有枪某罪证据不足，事实不清，认定非法持枪某不当。上诉人宋某甲、宋某甲及其辩护人均上诉提出：原审判决认定宋某甲、宋某甲犯寻衅滋事罪，证据不足，认定错误。
经审理查明，2006年5月20日左右，保靖县X村一个外号“X”式手枪某弹卡壳，黄某某接过该枪某子弹退不出，就朝天击发开枪，枪某响了，后十一人便乘车返回复兴。因怕被公安民警抓获，除宋某甲外的十人在途中下车，宋某甲一人开车回家。
上述事实，有下列证据证实。
1、报警案件登记表。证实，2006年5月23日宋某甲等十一人携带枪某和菜刀到大妥乡X村找贾某闹事的情况。
2、证人贾某某证言。证实，当天是“叉二”（宋某庚）岳母的生日，他在帮忙。下午吃饭后，他和“叉二”几个人打麻将，大家约好打到晚上12点钟。“叉二”赢钱了要走，为此事他不让“叉二”走而与“叉二”发生争吵。后在他人的解劝下，他就回家了。后来他到其婶娘家玩，另一婶娘对他喊“德儿”你还不快跑。当时就看到几个男儿手里拿有枪某刀朝他跑过来，他就往一边跑了。后听到几声枪某，后跑到对面山上打110报警了。
3、证人滕某某的证言。证实，2006年5月23日中午“叉二”一屋人给他岳母娘祝寿。下午吃饭后，“叉二”、贾某、伍某和龙某旺四人打麻将，他们约好打到晚上12点钟。他们打到6点多钟，“叉二”赢了4、5百元钱提出要回家不打了。贾某不同意，两人发生争吵。晚上7点多钟，她看到“叉二”的小儿小羿他们持火枪某打贾某，贾某跑后，听到了两声枪某。
4、证人龙某戊的证言。证实，当天快要黑的时候，他看到公跑上一辆面的车下来好多男儿，其中一个拿有一支枪，这些男儿来搞什么他不清楚。听别人讲，他们是来找“德尔”的，后听见从小学附近水田湾里枪某就坐车走了。
5、证人延某某的证言。证实，当天她也在“叉二”岳母家祝寿，吃饭后就走了。天快黑时，从一辆面的车上下来一些男尔，一下车就往“德尔”老屋跑。怕“德尔”出事，她就叫“德尔”跑了。“德尔”跑后，在水田下面听到了一声枪某。几分钟后，“叉二”及爱人就把他们叫走了。
6、证人刘某己的证言。证实，他当天晚上，看到4个男尔追赶本村里的“德尔”，一个拿有把刀子从他屋下面跑过去。几分钟后在下面的河沟里响了一枪某事实。
7、证人宋某庚的证言。证实，当天他一家在岳母家祝寿。吃晚饭后，他和“德尔”、伍某、龙某旺四人打麻将，打了个把小时，他赢了200多元钱。家人要他开车送他们回家，他就不打了。因“德尔”输了钱，就不让走。先是约定打到11或12点的，要送家人回去就打不成了。他就给“德尔”讲退他50元让他走，“德尔”不肯硬要他打，并讲了狠话，骂娘。所以就发生了争吵，小儿宋某甲也帮吵了几分钟后他就开车回去喊人了。在复兴粮站处，碰到小儿已叫了一车人准备去，大儿也上了车，没拦住他们就开车走了。
8、被告人宋某甲的供述。案发经过与证人宋某庚的证言基本一致。并供述他从复兴喊了刘某乙、宋某甲、张某丁、宋某辛、张某壬、龙某癸、黄某某、刘某某、徐某等人，宋某甲从复兴粮站也上了车去了，讲去盐井吓一下“德尔”，莫打他。到盐井后，每个人从田里取了根木棒，“德尔”见后就跑了，他们就回了复兴。三支枪某没有拿，现在在哪里不知道。
9、被告人宋某甲的供述。案发经过与证人宋某庚的证言基本一致。并供述在他父亲与“德尔”争吵时，他就先走了。当晚7点多钟，在复兴粮站碰见兄弟宋某甲开其父的面的车，上面坐着刘某乙、龙某癸等人，他也上了车。在车上就给他们讲，过去就是吓一下他，不要动手打人。到盐井下车时，看见刘某乙拿有一支火枪，怕他出事，他就从刘某乙手中拿了过去。后见了“德尔”，他跑了，没有追上。在公路上，龙某癸从他手上把枪某了过去。在田里听到一声枪某，张某丁讲是他朝天开的，吓一下“德尔”。后就回来了。
10、被告人宋某甲的供述。当天宋某甲讲他爸在盐井打麻将羸了钱，人家不准他爸下桌离开而发生吼架，宋某甲喊他去吓一下和他爸吼架的人。去了十几个人，去时带有两支长火枪，装在一个旅行袋里的。到大妥盐井下车后，宋某甲和宋某甲各拿一把枪，他拿了一把仿“六四”手枪。走到下面的车路时，看见了那人，就追赶没追上，后就听见枪某了。回到车边，他拿的仿“六四”手枪某了，子弹退不出来，就给黄某某，他就打响了。回来时，他把枪某在车上，到洞口潭处就由宋某甲一个人开回去，其他人下车走路回去的。同时供述证实：枪某来源是一个叫“四皮”（姓名不详）的人那里的。是“四皮”找宋某甲借钱而押的，当时“四皮”和“剥皮”玩得好，“剥皮”做为中间人证人的形式，由“剥皮”从“四皮”那里拿来给宋某甲作抵押后，宋某甲和刘某乙一起将枪某放于刘某乙家中。
11、被告人刘某乙的供述。当天他和宋某甲、宋某辛等人在复兴场上“天虹网吧”门口讲白话，宋某甲开车来给他们讲，他在大妥盐井被欺了，叫他们帮出这口气，并叫宋某甲去取家伙，宋某甲讲莫取，宋某甲硬要取，他们讲家伙放在他屋，一会儿宋某甲就拿了一个蓝色提袋来了。上车后，一路上宋某甲又叫黄某某、张某壬上车，到粮站宋某甲也上了车。在车上宋某甲讲叫不要乱搞，吓一下就行了。到盐井时，他看到两支火枪，宋某甲拿一支，张某丁拿一支。他们进村找人，后听到有人讲“佬佬快跑”，就看见一人往盐井小学边的小路跑了，他们追没追上。后听到张某丁的枪某了。在车边听宋某甲讲枪（仿“六四”）卡了，黄某某就把枪某了过去对天放了一枪。同时供述，宋某甲讲剥皮那里拿有两支枪，五、六发子弹，还有两菜刀，并问我放在那里好，我叫他自己想，宋某甲讲等天黑了再搞。天黑后，宋某甲去取装枪某包，我在路边等。后宋某甲拿了一个蓝色的手提袋出来，宋某甲讲放在我家里去，我讲由宋某甲定。这样我俩就去我家，把枪某在我的床下。
12、被告人张某丁的供述，事发经过与宋某甲、刘某乙的供述一致。他和宋某甲各拿一支长枪，宋某甲拿的一支短枪，刘某乙拿的一把菜刀，没有追到人后，宋某甲叫我对天上开了一枪。回来到车边，宋某甲讲他拿的枪某退膛，黄某某拿过去对天打了一枪。
13、同案刘某某、宋某辛、张某壬、龙某癸、黄某某、徐某的供述。所供述的事发经过、案件事实与被告人宋某甲、刘某乙的供述一致。
14、同案犯刘某某的供述证实：他们去大妥盐井时，车开到刘某乙家，并从刘某乙家中取来个钱，里面装有两支自制猎枪某一支仿“六四”式手枪某事实。同时，证实在去大妥盐井打架前二、三天，“剥皮”把枪某来给宋某甲和刘某乙，后刘某乙把枪某到刘某乙家里的事实。
15、同案人员黄某某、龙某癸的供述证实，在去磊妥乡X村打架时，开车到刘某乙家，并从刘某乙家中取来一个包，包内有两支自制猎枪某一支仿“六四”式手枪某事实。
16、现场勘查笔录及照片。证实了现场的基本情况和车的型号、车号。
17、公安行政处罚决定书。证实，同案刘某某、宋某辛、张某壬、龙某癸、黄某某、徐某已被保靖县公安局行政拘留处罚。
18、户籍证明。证实。宋某甲出生于X年X月X日；刘某乙出生于X年X月X日；宋某甲出生于X年X月X日；宋某甲出生于X年X月X日；张某丁出生于X年X月X日，犯罪时未满十八周岁。
以上证据均经原一审法院庭审举证、质证，并予以确认，二审查明的事实与一审相同，本院没有异议。
本院认为，上诉人（原审被告人）宋某甲，宋某甲以贾某欺负其父亲宋某庚为由，邀约上诉人（原审被告人）宋某甲、刘某乙及原审被告人张某丁鹄立人，竟然无视国家法律，在公共场所持枪、刀追逐贾某，并鸣枪某示威风，破坏社会秩序，上诉人（原审被告人）宋某甲、宋某甲、宋某甲、刘某乙及原审被告人张某丁的行为均构成寻衅滋事罪。在共同犯罪过程中，上诉人宋某甲、宋某甲起邀约、组织、指挥作用，系主犯。上诉人宋某甲、刘某乙及原审被告人张某丁在共同犯罪中，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人张某丁犯罪时未满十八周岁，且有自首情节，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人（原审被告人）宋某甲、刘某乙违反国家枪某管理规定，非法持有自制猎枪某支和仿“六四”式手枪某支，其中一支自制猎枪某仿“六四”式手枪某寻衅滋事中朝天鸣枪某已打响，能够击发，应认定为具有杀伤力的枪某，另一支自制猎枪某未作枪某性能鉴定，不予认定。上诉人宋某甲、刘某乙非法持有枪某二支，其行为已构成非法持有枪某罪。对上诉人宋某甲、刘某乙应当数罪并罚。上诉人宋某甲及其辩护人、宋某甲及其辩护人上诉提出：原判认定宋某甲、宋某甲犯寻衅滋事罪的证据不足，认定错误。经查，本案是因宋某甲、宋某甲的父亲在与他人打麻将中与他人发生口角纠纷，并被他人劝解制止后，宋某甲、宋某甲为发泄和显示威风邀约宋某甲、刘某乙、张某丁等人在盐井村X村X路上，持刀、枪某他人，鸣枪某威，其主、客观方面均符合寻衅滋事犯罪要件。宋某甲、宋某甲应按其所参与的全部犯罪处罚。其上诉理由与本案事实不符，不能成立，不予支持。上诉人宋某甲、刘某乙上诉提出，一审判决认定其非法持有枪某罪的证据不足，认定不当。经查，在犯寻衅滋事罪前，上诉人宋某甲从外号称“剥皮”的人手中拿得内装有二支自制猎枪某一支仿“六四”式手枪某包后，并与刘某乙商量存放处。刘某乙明知包内装有二支自制猎枪某一支仿“六四”式手枪，而同意宋某甲将枪某放家中。几天后，因寻衅滋事，宋某甲将存放在刘某乙家中的枪某取出，并持枪某与寻衅滋事。认定宋某甲、刘某乙犯非法持有枪某罪的证据有宋某甲、刘某乙的供述，及同案人员刘某某、黄某某、龙某癸等人的供述与其供述的内容均能相互印证。因此，宋某甲、刘某乙的上诉理由不能成立，不予支持。原判事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑恰当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长田环
审判员张某丁椎
审判员李刚
二Ο一一年五月十五日
书记员艾金高
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
