原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某甲，绰号“X”，男，X年X月X日出生，湖南省湘乡市人，汉族，初中文化，司机，住（略）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2011年4月12日被湘乡市公安局刑事拘留，同年4月22日经湘乡X乡市公安局执行逮捕。现羁押于湘乡市看守所。
辩护人贺某某，湖南玉宇律师事务所律师。
湖南省湘乡X乡市人民检察院指控原审被告人周某甲犯贩卖毒品罪，于二O一一年七月二十日作出（2011）湘法刑初字第X号刑事判决。原审被告人周某甲不服，提出上诉，本院依法组成某议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人周某甲从他人手中购买冰毒2克、“麻古”5粒。自2011年2月至3月先后四次将部分冰毒以每小包200元的价格贩卖给吸毒人员葛某。原审判决认为，被告人周某甲违反国家毒品管理法规，以营利为目的，贩卖毒品，其行为构成某卖毒品罪。被告人周某甲第四次贩卖毒品时，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可比照既遂从轻或者减轻处罚。被告人系初犯，且自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第二十三条，第四十五条，第四十七条，第五十二条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条之规定，遂判决：被告人周某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。
宣判后，上诉人周某甲上诉中称：自己不是做毒品生意，是在自己买来吸食的毒品中分了一次给葛某，且第二次给他的不是毒品而是味精。辩护人贺某某提出以下辩护意见：原审判决认定原审被告人多次贩毒错误；不属于情节严重；原审被告人具有涉案毒品数量小、以贩养吸、认罪态度好、初犯的酌定从轻情节。
经审理查明：上诉人（原审被告人）周某甲于2011年2月份的一天以1000元的价格从“鸠三”（另案处理）手中购买冰毒2克、“麻古”5粒。后上诉人周某甲以每包200元的价格，从2011年2月至3月将部分冰毒贩卖给吸毒人员葛某。2011年4月11日，上诉人周某甲与葛某在湘乡市龙某宾馆交易时被公安机关当场抓获，并从其身上查获冰毒和“麻古”。经湘潭市公安局刑事科学技术研究所鉴定，查获的物品中检验出甲基苯丙胺成某。
上述事实有下列经一审庭审质证、认证并查证属实的下列证据予以证明：
1、证人证言。
（1）证人葛某证言。证明：自己从2011年2月份起，从上诉人（原审被告人）周某甲处购买过4次左右的毒品。都是用手机联系的。第一次是2月份的一天，购了200元的毒品，付清了毒资；第二次是3月份的一天傍晚，也是购买200元的冰毒，在龙某宾馆交接的货，还欠周某甲毒资100元；第三次是3月底的一天下午5点左右，与周某甲电话联系购买200元的冰毒，在龙某宾馆交接的货，但自己未付毒资给周某甲。第四次是2011年4月11日，与周某甲交接毒品时被公安机关当场抓获。
（2）证人江某、龙某、成某、邓某证言。均证明：周某甲于2011年4月11日在湘乡市龙某宾馆与他人贩卖毒品时被公安机关抓获。公安机关还在周某甲身上搜出许多用塑料包包好的冰毒。
（3）证人周某乙证言。证明：周某甲于2011年4月11日与人在龙某宾馆吸食毒品，后被抓获。
2、上诉人（原审被告人）周某甲的供述。证实：他于2011年2月底的一天一个下午，从一个叫“鸠山”的人那里花了1000元购买2克冰毒、五粒“麻古”。2011年2月份的一天，葛某打电话叫他去“货”（指毒品），自己就拿了一包毒品送到葛某家，葛某给了200元，自己接了钱就走。第二次是2011年3月份的一天，葛某打电话要200元的毒品，自己便在龙某宾馆给了葛某毒品，葛某只付了100元，还欠100元的毒资；第三次是3月份的一天，葛某打电话要毒品，他们约定在龙某宾馆接货，葛某来后自己给了他一包200元钱的冰毒，但葛某没有付钱；第四次是2011年4月11日，葛某打电话要毒品，自己要葛某到龙某宾馆五楼来接货，葛某到龙某宾馆五楼后打电话给自己，自己拿了一包毒品出去准备卖给葛某，被公安机关查获了。自己吸食毒品，贩卖毒品的目的是贩毒有钱赚。
3、湘乡市公安局扣押物品清单。证明：公安机关于2011年4月11日周某甲处搜缴了冰毒1.1885克、麻古重0.4512克及吸食毒品的工具。
4、湘潭市公安局刑事科学技术研究所毒品检验鉴定书。证明：周某甲所持有的红色药丸（麻古）中检出甲基苯丙胺和咖啡因成某，白色晶体中含有甲基苯丙胺成某。
5、上诉人（原审被告人）周某甲的尿检报告。证明：周某甲吸食毒品。
6、上诉人（原审被告人）周某甲的手机通话详单。证明：周某甲与葛某通过电话联系多次贩卖毒品。
7、辨认笔录。吸毒人员葛某指认系从周某甲手中购买毒品。
8、上诉人（原审被告人）周某甲的户籍信息。证明：上诉人周某甲犯罪时已成某。
本院认为：上诉人（原审被告人）周某甲违反国家毒品管理法规，以营利为目的，贩卖毒品，其行为构成某卖毒品罪。上诉人周某甲第四次贩卖毒品时，因意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂从轻或者减轻处罚。上诉人周某甲上诉中称“自己不是做毒品生意，是在自己买来吸食的毒品中分了一次给葛某，且第二次给他的不是毒品而是味精。”经查，上诉人周某甲购买来毒品，除自己吸食外，先后四次贩卖毒品给他人，且从其身上搜查到了毒品，其犯罪事实有其本人的供述和证人证言等证据予以证明，证据确实、充分，上诉人周某甲的上诉理由不能成某，本院不予采纳。上诉人周某甲辩护人贺某某辩护中提出“原审判决认定原审被告人多次贩毒错误不属于情节严重；原审被告人具有涉案毒品数量小、以贩养吸、认罪态度好、初犯的酌定从轻情节。”经查，上诉人周某甲四次贩卖毒品属于多次贩毒的情节严重行为，其涉案数量、以贩养吸、认罪态度、初犯情节，原审判决已作了认定和处理，辩护人的辩护理由不能成某，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长陈敏
审判员龙某明
审判员周某林
二O一一年八月二十七日
代理书记员李望
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
