湖南省永州市中级人民法院
刑事裁定书
（2011）永中刑一终字第X号
原公诉机关（略）人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民。2008年4月因贩卖毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处有期徒刑四年。2010年10月13日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被祁阳县公安局刑事拘留，同年10月26日被祁阳县人民检察院批准逮捕，次日由祁阳县公安局执行逮捕。现押于祁阳县看守所。
原审被告人周某，男，X年X月X日出生于（略），汉族，初中文化，农民。2010年10月12日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被祁阳县公安局刑事拘留，同年10月26日被祁阳县人民检察院批准逮捕，次日由祁阳县公安局执行逮捕。现押于祁阳县看守所。
祁阳县人民法院审理祁阳县人民检察院指控原审被告人田某、周某犯贩卖毒品罪一案，于二○一一年二月二十五日作出（2011）祁刑初字第X号刑事判决。原审被告人田某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、提审被告人，认为该案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2008年4月被告人田某因在云南贩卖毒品被判处有期徒刑四年，2010年出狱后因吸毒无钱欲贩卖毒品，便找到被告人周某商量，由被告人周某出资，被告人田某负责购买毒品海洛因及联系买家等事宜。尔后，被告人田某从衡阳“小毛”手中购得海洛因50克伺机贩卖。2010年10月10日，杨某容电话联系被告人田某、周某的同案人徐小勇(另案处理)求购毒品海洛因。次日，徐小勇联系了杨某容，杨某容表示购买海洛因30克。徐小勇便联系被告人田某约定交易价格350元每克，并决定在祁阳县X村地段交易。当天下午3时许，杨某容与祁阳县公安局民警佯装出租车司机驾驶湘x车来到祁阳县X村地段，被告人田某将毒品海洛因交给被告人周某置于身上，二人骑摩托车也来到祁阳县X村地段，徐小勇从被告人周某身上取出一小块毒品给杨某容“试货”后，四人来到出租车上，被告人周某将毒品交给杨某容，杨某容准备付款时被祁阳县公安局民警当场抓获，并缴获海洛因30.9克。经永州市公安局鉴定，被缴获的物品中检出海洛因成份。
上述事实有公诉机关提供的下列证据予以证明：1、证人杨某、郭某某、郭某某证言；杨某容证明，他于2010年10月10日晚上因其有个朋友要他买2克海洛因，他便联系徐小勇要求购买海洛因，徐小勇未接电话。次日早晨，徐小勇便到了杨某容家，杨某容问徐小勇搞不搞得货到，徐小勇讲搞得到。因祁阳县公安局禁毒大队要杨某容做点事，杨某容对徐小勇讲：“等下再电话联系”。杨某容来到祁阳后，祁阳县公安局禁毒大队一位民警与杨某容商量如何进行交易。下午3点多钟，徐小勇联系杨某容，杨某容要求购买海洛因30克，并同祁阳县公安局禁毒大队一位民警冒充的士司机来到白水镇X村地段，杨某容打电话联系徐小勇，徐小勇见到杨某容带来的钱后，就打电话给货老板，几分钟后，有两个人骑摩托车来了。这两个人及徐小勇来到的士车内，其中有一个较胖，另一个较瘦。较瘦一点的坐在后座，较瘦的那个拿货给杨某容看了，杨某容见货后，从身上拿钱出来数，祁阳县公安局民警将杨某容等人抓获；郭某艳证明，周某于2010年9月3日从马江信用社贷款22,000元借了20,000元给田某做生意，约定月息2分。2010年9月下旬一天，田某还了10,000元给周某；郭某明证明，2010年9月3日被告人田某从马江信用社贷款22,000元用于做生意。2、鉴定结论，证明经永州市公安局刑科所检验从被告人田某、周某卖给杨某容的毒品中被检出海洛因成份。3、搜查笔录，证明祁阳县公安局民警依法对被告人田某家进行搜查，搜得电子称一台、包装袋100只。4、毒品收缴收据、现场称量记录，证明祁阳县公安局民警将被告人田某、周某贩卖的海洛因依法扣押，经称量该海洛因重量30．9克。5、现场勘验检查工作记录及照片，证明被告人田某、周某贩卖毒品现场的位置及现场原貌。6、辨认笔录证明杨某容及被告人田某、周某辨认同案犯徐小勇相貌特征。7、接受刑事案件登记表，证明经群众报案公安机关对被告人田某、周某贩卖毒品一案立案侦查的事实。8、抓获经过，证明2010年10月11日祁阳县公安局民警将正在贩卖毒品的被告人田某、周某抓获。9、户籍证明，证明被告人田某、周某的身份情况，且二被告人已具有完全刑事责任能力。10、云南省昆明市中级人民法院刑事判决书，证明被告人田某于2008年4月因贩卖毒品罪被云南省昆明市中级人民法院判处有期徒刑四年。11、被告人田某、周某的供述与辩解分别供述了贩卖毒品的时间、交易地点、交易数量等情况，其供述与证人证言、鉴定结论、书证等相吻合。上述证据均经庭审质证，各证据之间能相互印证，形成完整的证据锁链，足以认定。
原审法院认为，被告人田某、周某相互结伙，明知是毒品海洛因而故意实施贩卖，构成了贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人田某起主要作用，系主犯。被告人周某起次要作用，系从犯。对被告人周某应当从轻、减轻处罚。被告人田某、周某贩卖毒品一案系公安机关特情引诱中的数量引诱，对二被告人可以从轻处罚；被告人田某、周某在与杨某容交易毒品过程中，已经将海洛因交给了杨某容，系犯罪既遂。被告人田某于2008年因贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年，再犯贩卖毒品罪，应当从重处罚。据此，对被告人田某、周某同时适用《中华人民共和国刑法》第三某四十七条第一、三某、第二十五条第一款、第五十二条的规定；对被告人田某同时适用《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款、第五十三某、第三某五十六条的规定；对被告人周某同时适用《中华人民共和国刑法》第二十七条第一、二款的规定，判决：被告人田某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金五千元人民币。被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金三某元人民币(已缴纳)。宣判后，被告人田某不服，以“量刑过重”等为由，提出上诉，请求依法改判。
经二审审理查明的事实、证据与原审认定的事实、证据相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人田某与原审被告人周某违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人田某上诉提出“量刑过重”等理由，经查，上诉人田某因贩毒被判刑出狱后又贩毒，应从重处罚。在共同犯罪中，上诉人田某首先提出犯罪故意，然后从原审被告人周某处借钱买毒品进行贩卖，起了主要作用，系主犯，应从重处罚。本案系公安机关用特情引诱的犯罪，原审法院已对上诉人田某从轻处罚，故上诉人田某提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长张晓龙
审判员唐小红
审判员徐国贤
二○一一年六月二日
代理书记员钟果
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百八十九条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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