上诉人（原审被告）宋某某，男，X年X月X日生。

委托代理人袁秀荣，河南奥博律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）荣某甲，男，X年X月X日生。

委托代理人荣某乙，男，荣某甲侄子。

上诉人宋某某因合伙纠纷一案，不服河南省安阳市殷都区人民法院（2008）殷民初字第X号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宋某某和委托代理人袁秀荣，被上诉人荣某甲的委托代理人荣某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院审理查明，2007年荣某甲与宋某某合伙经营南水北调第七标段的清表工程，双方于2007年7月16日签订合作协议，约定：1、投资分配，原则上二共同投资，各承担50%，根据本人实力及社会活动能力，也可以多投资，不管投资多少，统一按月息1分计算给投资方；2、利益分配，宋某某找工程花费拾万元工程利益中给付，剩余60%给付宋某某，40%给付荣某甲；3、财务管理，二人各派一人管理财务，一方任会计，一方任出纳，宋某某找的人开支由荣某甲签字报销，荣某甲找的人开支由宋某某签字报销，一千元以下二人都有决定权，一千元以上二人共同协商。协议签订后，二人对南水北调第七标段进行了部分清标工作，进行了三个月，期间荣某甲共投入x元，宋某某就此为荣某甲出具证明：2007年7月16日-2007年11月5日南水北调共计开支x元。宋某某称自己投入15万元，未提供相应证据。2007年11月21日，南水北调安阳段七标段项目经理部给宋某某清表结算金额为x.47元，其中部分燃油用x.47元，该经理部将工程6万元付给宋某某。2008年6月11日，荣某甲申请对此次合伙投入、支出和利润进行审计。安阳方正会计师事务所告知：由于宋某某未提供证据，且合伙期间的收入未见银行手续、支出依据不充分，无法鉴定。

原审法院审理认为，荣某甲与宋某某双方2007年7月16日签订合作协议，是双方的真实意思表示，不违反法律法规，应确认双方构成合伙关系。该协议约定“投资统一按一分计息，宋某某找工程所花费的10万元从利益中给付”，双方合作期间荣某甲共计投资x元，有宋某某为荣某甲出具的便条为证。宋某某称自己投入有15万元，未提供相应证据，合作协议上所称的找工程花费10万元，是从利益中支付（即从收入中减去投资的利润中支付）。宋某某所称的投资，第一不符合双方约定的财务管理，第二未经审计部门的审计确认，故不予确认。因此，荣某甲主张宋某某给付其投资x元及利息（按合作协议约定的月息一分从2007年11月21日起计算）的诉讼请求，与法相符，予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，最高人民法院《关于贯彻〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第55条的规定，判决：限宋某某于判决生效后十日内给付荣某甲投资款x元及利息（从2007年11月21日起到宋某某付清之日止按月息计算）。案件受理费528元，由宋某某负担。

宣判后，宋某某不服上诉称，2007年7月，宋某某承揽工程后，荣某甲提出合伙，其亲笔写了合伙协议。工程开工后，由于荣某甲不按施工单位的施工要求和工程标准，野蛮施工，被施工单位清除出场，给合伙人造成严重亏损，荣某甲应就其过错多承担亏损。一审期间提供了员工工资、生活开支、机械租金和加油费、管理费、税务发票等证据，证实已产生的生产成本x.3元和荣某甲在协议中认可的宋某某投资10万元的事实不认定，但对荣某甲无法证实的x元投资予以认定，一审认定事实不清，证据不足。荣某甲一审时提出对工程利润分配，宋某某认为合伙纠纷，法院应当依法对合伙人在合伙期间的投资、债务承担、债权及利润分配、亏损承担等事项进行审理。利润应是在收入扣除后的剩余资金，双方应在承担合伙期间的亏损后，对剩余资金才能进行利润分配。一审对此项诉讼请求未作判决，侵犯双方的权利，一审漏判诉讼请求事项，应发回重审。

荣某甲答辩称，宋某某称投资15元，至今未见工程协议，施工是宋某某指挥，让施工单位开除是矛盾的，没有被清除出场的事情；x元是宋某某亲手所写，一审判决事实清楚，没有漏判，请求尽快判决，将工资8100元一并判决。

经审理，本院查明事实与原审查明一致。

本院认为，宋某某与荣某甲2007年7月16日签订合作协议，双方形成合伙关系，双方的权利、义务应当按照合作协议的约定予以确定。在原审法院审理时，荣某甲申请对投资、支出和利润审计，安阳市方正会计师事务所有限公司出具说明称，由于宋某某未提供依据，且合伙期间的收入未见银行手续、支出依据不充分，故无法鉴定。宋某某在荣某甲所记的帐页上写明“2007年7月16日-2007年11月5日南水北调共计开支x元”。原审法院据此认定为x元为荣某甲的投资并无不当。根据双方合作协议的约定，在无审鉴定、第七标段项目经理部将工程款x元已给宋某某的情况下，宋某某应当给付荣某甲的投资x元，并支付相应利息。宋某某提供的单据、记录等证据没有荣某甲的签字，荣某甲对此予以否认，且一审中未经依法鉴定确认，故宋某某称亏损、利润等证据不足，称原审法院漏判决诉讼请求理由不足。原审法院查明基本事实清楚，适用法律正确，宋某某的上诉请求所依据的事实与理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项的规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费528元，由宋某某负担。

本判决为终审判决。

审判长张家忠

审判员吕建伟

代理审判员闫海

二○○九年九月二十七日

书记员闫海（兼）

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