离婚律师谈在三十天离婚冷静期，丈夫强迫妻子，到底构不构成强奸罪？
在三十天离婚冷静期，丈夫强迫妻子，到底构不构成强奸罪？
浙江湖州衡汉律师事务所律师李广健13645727755（微信）
一、案件事实
据大河报、新京报等媒体报道及起诉书披露的信息，案情大致如下。
刘某与王某2025年2月27日申请协议离婚，进入三十天离婚冷静期，双方分居。当年3月21日，即冷静期第二十二天，刘某听到放置在王某卧室的录音笔内容后，怀疑王某与他人有不正当关系，随即对其殴打辱骂，违背其意愿强行发生性关系，并用手机拍摄两段视频。期间刘某用脚踢王某腰部，经鉴定构成腰椎骨折，轻伤一级。王某当天下午报警，次日再以被家暴、强奸报警。刘某随后被刑拘，检方以故意伤害罪、强奸罪两项罪名起诉。2025年8月12日首次开庭未宣判，9月8日将一审二次开庭。
二、律师对此类案件的法律分析：
1、《中华人民共和国刑法》第236条规定，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。性行为的合法性来源于成年人双方自愿，而又不违背公序良俗和道德规范。婚姻的合法性不等于性行为合法性，丈夫婚后的性权利分明是一种请求权。妻子配合虽说是履行夫妻义务，但此义务非法定公民义务。既然是请求权，就不能以暴力、胁迫手段强制实施。
2、本案双方已申请离婚、进入冷静期、处于分居状态或者心理严重对立状态，夫妻关系已经名存实亡，只等时间结婚证换成离婚证。性关系是男女双方情义的最高凝结。如果丈夫在三十天离婚冷静期请求发生性关系，妻子必然会遭到反对——也就是法律意义上的“违背妇女意志”。本案中，先殴打女方致腰椎骨折，再在暴力压制下违背妇女意愿强行发生性关系，显而易见。
3、本案指控事实若经查证成立，符合强奸罪构成要件，构成强奸罪是大概率的；殴打致轻伤一级另符合《中华人民共和国刑法》第234条故意伤害罪，可能数罪并罚。
三、司法实践的核心标准：婚姻是否处于非正常状态
很多人不知道，婚内强奸在中国不是没有判例，而是已经判了三十多年，有罪无罪的都有。最高人民法院刑事审判庭编纂的《刑事审判参考》先后刊载过两例婚内强奸案件，从裁判结果看，最高法倾向的思路是：以婚姻关系的存续状态作为判断标准。婚姻关系正常存续的，原则上不认定；婚姻关系处于非正常、不稳定状态的，可以认定。
什么叫非正常状态？结合历年判例，以下几类情形法院认定构成强奸罪的居多。
情形一，一审判决准予离婚但尚未生效期间。
最著名的是1999年上海青浦王卫明案，案号(1998)青刑初字第36号。王卫明两次起诉离婚，法院一审判决准予离婚、判决书已送达但尚未生效期间，他到原住处用暴力强行与妻子发生关系。法院认为，一审判决准予离婚后，双方已不具备正常的夫妻关系，此情况下违背妇女意志强行发生性关系构成强奸罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。2004年新疆生产建设兵团农七师法院也判过一起几乎相同的案子，同样是离婚判决未生效期间强行发生关系，法院明确说理"夫妻关系处于非正常阶段，妻子的性义务不复存在，丈夫可以成为强奸罪的主体"，判处有期徒刑三年缓刑三年。
情形二，离婚诉讼期间。
据最高检官网刊载的案例，2021年河北磁县法院审理的赵某案，妻子已起诉离婚、双方分居，赵某酒后到岳母家强行与其发生关系，因反抗未能得逞。法院认定婚姻关系处于不稳定状态，其行为构成强奸罪，因未遂且获谅解，判处有期徒刑八个月。往前追溯，国内最早的婚内强奸判例也是这个情形：1989年河南信阳一起案件，丈夫在离婚诉讼期间伙同家人将妻子从法庭捆绑回家拘禁，多次强行发生关系，被县法院以强奸罪判处有期徒刑六年。
情形三，婚姻名存实亡、从未共同生活。
2012年黑龙江大庆让胡路区法院审理过一起案件，女方被父亲以死相逼赌气结婚，登记后从未与丈夫共同生活，起诉离婚被驳回后，丈夫将她强行带走并胁迫发生关系。法院认为双方仅有婚姻之形而无婚姻之实，婚姻处于非正常状态，判处强奸罪成立，有期徒刑三年缓刑三年。2000年安徽凤阳法院也判过一起，双方未办结婚登记仅按当地风俗办了婚礼，男方暴力强行同房，被以强奸罪判处有期徒刑三年。
情形四，丈夫教唆或者帮助他人强奸妻子。这种情况下丈夫是强奸罪的共犯，在理论和实践上争议最小。
本案的冷静期分居，正落在上述"婚姻非正常状态"的范围里。民法典第1077条的冷静期是协议离婚的必经程序，期内婚姻关系形式上存续，但双方已提交离婚申请、已经分居，跟离婚诉讼期间、离婚判决未生效期间一样，都属于婚姻的不稳定阶段。
四、另一面：无罪判决同样存在
严谨起见，必须说明司法实践确有分歧。
1997年辽宁义县白俊峰案，婚姻关系正常存续、未进入离婚程序，丈夫强行与妻子发生关系，法院认定不构成强奸罪，判无罪，该案同样被《刑事审判参考》刊载。2001年四川南江县一起案件，离婚二审判决已作出但尚未送达生效，丈夫强行发生关系，一审也判了无罪。
两个无罪案例和前面几个有罪案例放在一起，规律其实很清晰：分水岭就是婚姻状态。婚姻正常存续期间，司法实践对认定强奸罪极为审慎；婚姻已经进入解体程序，或者自始名存实亡，法院就不再把结婚证当挡箭牌。这也是为什么冷静期恰恰成了最微妙的时间窗口：它形式上是婚姻存续期，实质上是婚姻解体程序的一部分。
在法院案件排队的情况下，夫妻分手选择去民政局申请离婚的情况越来越多。在民政局登记离婚的三十天冷静期内，丈夫强迫妻子发生性关系，构不构成强奸罪？虽然各地法院已有多个有罪判例，核心判断标准是婚姻是否处于非正常状态。
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