商业秘密的秘密性和认定你们了解？
商业秘密的秘密性和认定你们了解？
——长昊商业秘密律师
摘要：秘密性是商业秘密区别于其他信息最根本的属性，是决定信息是否构成商业秘密最核心的要素。本文在对我国关于秘密性的立法研究的基础上，就秘密性的内涵提出了自己的理解，并提出了相关的立法改革建议。
关键词：商业秘密；秘密性
根据我国《反不正当竞争法》的规定，所谓商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。其中“秘密性是构成商业秘密最核心的要件”。
一、商业秘密秘密性的内涵
商业秘密的秘密性是一种客观的秘密状态。“不为公众所知悉”是一种客观事实，而非主观认识。对于商业秘密秘密性的具体内涵，应从秘密的相对性及信息正当取得的不易性两方面把握。
（一）相对秘密性
首先，商业秘密秘密性的主体范围是相对的。“不为公众所知悉”所指的“公众”并非“社会上不确定的大多数人”，而是一个特定的范畴。由于信息的使用有其方向性，有用的信息并非对全社会所有人都有用，信息的价值根本体现在它所属的领域中，只要一信息在其领域内或行业中不被公知，该信息的价值就是永续的，因为其所属领域或行业有利用该信息的最大机会。因此，商业秘密相对的“公众”主要是指同行业的竞争者即竞业者，至于非竞业者，诸如新闻记者、科研人员、公务员则不在“公众”之列。
商业秘密的相对秘密性还表现在，商业秘密并不要求仅为权利人本人知悉。由于商业秘密是生产经营活动中的一种信息，其经济价值只有通过使用才能实现。因此，它必须提供给一定范围内的人群，通常包括企业内部的有关员工和企业外部的原料供应商、产品销售商等基于业务需要而必须知悉信息的人。商业秘密不同于专利，它作为生产经营活动中的一种信息，其合法持有人不一定是唯一的。几个人同时掌握某一商业秘密是可能的，只要各自采取了合理的保密措施，其秘密性就不受影响。
虽然随着信息时代的到来，自然地域对商业秘密的影响愈发微弱，地理界限对信息传播的阻碍日益减少，但商业秘密秘密性的地域性并未因此丧失。不同地域的法律、地方法规对有关信息的传播设立了地域上的法律障碍，成为地域性的新形式。“此时的地域性已经变换了形式，由自然属性的地域性变为法律意义下的地域性。即法律规范下的地域取代了自然意义上的地域。”
（二）信息正当取得的不易性
如果说“不为公众所知悉”是从形式上对商业秘密秘密性的阐释，那“信息正当取得的不易性”则是从实质上对秘密性的把握。一项技术信息，如若通过反向工程等方式很容易被发现，那该信息一般不能被认定具有秘密性。因为这种信息并不存在或基本不存在实质上的秘密因素，与公开的技术无实质差异。一般来说，只有通过较长时间或较为复杂的分析研究才能掌握的技术，才可以认为具有秘密性。当然，对于容易分析出的技术信息，若其具有较为明显的在先竞争优势，也应认为具有秘密性，因为它使原拥有人取得了时间上的优势。
不经一定商业努力便获得的经营信息不具有秘密性。在一定情况下，应将商业努力的大小与被控侵权者获取信息的情节相联系，来认定该信息是否具有秘密性。值得注意的是，从公共渠道收集的信息，只要权利人为此耗费了大量的人力、物力，竞业者不易获得，即可作为商业秘密受到法律保护。
关于商业秘密“信息取得的不易性”，美国《侵权法重述》指出，“商业秘密必须是秘密的。某一行业的公共知识或一般知识不能被某人作为其秘密而占有。”“他人或许独立的知悉该秘密，如通过独立发明获取该工艺或配方而将其保密。但其必须具备秘密性的实质性要素，因此，除非使用不正当手段，获取该信息就非常困难。”
二、商业秘密秘密性的立法设想
现行立法将商业秘密的秘密性表述为“不为公众所知悉”不甚恰当，改为“不为竞业者所公知或通过正当手段易于获得”更为合适。一方面，这符合商业秘密法的性质。商业秘密法调整的是市场竞争者之间的法律关系，一项信息只要不为竞业者所公知，即可满足它的相对秘密性。其是否为非竞业者所知，并不会对商业秘密权利人产生重大影响。
另一方面，这也有利于确定“感受商业秘密主体”的范围。“感受商业秘密的主体，是指什么范围内的人可以参加判断，即从法律上说什么人的判断结果有法律效力。”如果将感受商业秘密的主体确定为竞业者，在司法实践中更易于操作。
