股权代持中的股权结构设计
发布日期：2016-09-19 作者：110网律师
股权代持中的股权结构设计
股权代持是私人财富法律管理过程中不可或缺的工具之一，也是股权结构优化的“限选项”。所谓限选项，主要是指限制选择，即不是所有的企业都适合进行股权代持的结构设计，也不是所有的家族适合该私人财富法律管理的工具，这要“因企制宜”“因人而异”。同时需要特别指出的是，股权代持的选择运用一定不是隐匿财产，其目的也绝非是规避法律，而是私人财富管理的综合考量。
股权代持的结构设计较为常见，其所表现出的问题也往往是最多的。主要表现在：实际出资人与代持人之间的关系方面、实际出资人与代持人的家人关系方面（主要指代持人的婚变以及代持人意外死亡带来的被动继承）以及实际出资人与代持人的外部法律关系方面（主要指代持人的债务人）。因此，在进行股权代持的结构优化时，对于上述可能面临的法律风险需要做到心中有数。
总体来说，股权结构是公司治理的基础，引用业内的观点就是“投资=投人=投股权结构”，因此，对于企业尤其是民营上市公司来说，优化企业股权结构的目的往往是实现完善的公司治理，提高企业的竞争和经营能力。但是，在私人财富管理领域，股权结构的优劣还可能会影响实际控制人的私人财富的规划与安排。
对于家族企业掌门人控制企业的股权结构来说，一般有直接持股与间接持股两种方式，间接持股又有两层架构和多层架构之说。从私人财富管理的角度来说，两层或两层以上的多层持股结构在抗击“妨碍公司控制权”上要更有优势。因为，对于直接持股的民营上市公司实际控制人来说，如果一旦面临婚变，其所持有的股权将可能会被直接予以分割，这与间接持有上市公司股权的实际控制人来说，就少了一层“防护伞”。如果没有进一步优化股权结构或者是在面临婚变时未能处理好“分股”还是“分钱”或者是分股后股权表决权安排时，将不仅仅会造成实际控制人私人财富的缩水，还将可能对公司的控制结构、治理结构、未来发展产生较大的影响。届时，相关上市公司被改“姓”的可能性不是没有。
需要注意的是，婚变仅是影响实际控制人私人财富的因素之一而非全部，传承所可能导致的股权分散也是直接持股上市公司需要重点关注的方面，对于控股能力相对较弱的公司来说，因继承所引起的股权结构分散对实际控制人的控制能力所造成的冲击要远远大于婚变。
在已上市公司中，实际控制人的去世必然会导致实际控制发生变更，差异在于变更后的实际控制人是否仍为被继承人家族。在拟上市公司中，实际控制人或大股东的去世同样会引起公司股权的变动，甚至有可能出现因为公司股权结构不稳定或公司无实际控制人的情况出现进而导致公司IPO被否的尴尬境地。另外，需要指出的是，《公司法》规定的公司股权当然继承，并不意味着职务的继承，这又使得公司在内部控制上存在着变数。
上述所列一般是家族企业曾经面临或正在面临的关于股权结构方面的高频率风险，该类风险不仅可能会引起家族企业内部因为婚变、继承等导致的股权结构裂变，还可能因此招致“野蛮人”的侵袭。所谓“苍蝇不叮无缝的蛋”或许就是这个道理。因此，面对上述高频风险，事先做好股权结构优化、提前规划家业传承、综合运用协议筹划是当下私人财富法律管理的重要课题。
【文章作者吴卫义，文章转载自贾明军律师的博客，
//blog.sina.com.cn/s/blog_60d317b40102x8pn.html，如有侵权望告知，立即删除】
股权代持是私人财富法律管理过程中不可或缺的工具之一，也是股权结构优化的“限选项”。所谓限选项，主要是指限制选择，即不是所有的企业都适合进行股权代持的结构设计，也不是所有的家族适合该私人财富法律管理的工具，这要“因企制宜”“因人而异”。同时需要特别指出的是，股权代持的选择运用一定不是隐匿财产，其目的也绝非是规避法律，而是私人财富管理的综合考量。
股权代持的结构设计较为常见，其所表现出的问题也往往是最多的。主要表现在：实际出资人与代持人之间的关系方面、实际出资人与代持人的家人关系方面（主要指代持人的婚变以及代持人意外死亡带来的被动继承）以及实际出资人与代持人的外部法律关系方面（主要指代持人的债务人）。因此，在进行股权代持的结构优化时，对于上述可能面临的法律风险需要做到心中有数。
总体来说，股权结构是公司治理的基础，引用业内的观点就是“投资=投人=投股权结构”，因此，对于企业尤其是民营上市公司来说，优化企业股权结构的目的往往是实现完善的公司治理，提高企业的竞争和经营能力。但是，在私人财富管理领域，股权结构的优劣还可能会影响实际控制人的私人财富的规划与安排。
对于家族企业掌门人控制企业的股权结构来说，一般有直接持股与间接持股两种方式，间接持股又有两层架构和多层架构之说。从私人财富管理的角度来说，两层或两层以上的多层持股结构在抗击“妨碍公司控制权”上要更有优势。因为，对于直接持股的民营上市公司实际控制人来说，如果一旦面临婚变，其所持有的股权将可能会被直接予以分割，这与间接持有上市公司股权的实际控制人来说，就少了一层“防护伞”。如果没有进一步优化股权结构或者是在面临婚变时未能处理好“分股”还是“分钱”或者是分股后股权表决权安排时，将不仅仅会造成实际控制人私人财富的缩水，还将可能对公司的控制结构、治理结构、未来发展产生较大的影响。届时，相关上市公司被改“姓”的可能性不是没有。
需要注意的是，婚变仅是影响实际控制人私人财富的因素之一而非全部，传承所可能导致的股权分散也是直接持股上市公司需要重点关注的方面，对于控股能力相对较弱的公司来说，因继承所引起的股权结构分散对实际控制人的控制能力所造成的冲击要远远大于婚变。
在已上市公司中，实际控制人的去世必然会导致实际控制发生变更，差异在于变更后的实际控制人是否仍为被继承人家族。在拟上市公司中，实际控制人或大股东的去世同样会引起公司股权的变动，甚至有可能出现因为公司股权结构不稳定或公司无实际控制人的情况出现进而导致公司IPO被否的尴尬境地。另外，需要指出的是，《公司法》规定的公司股权当然继承，并不意味着职务的继承，这又使得公司在内部控制上存在着变数。
上述所列一般是家族企业曾经面临或正在面临的关于股权结构方面的高频率风险，该类风险不仅可能会引起家族企业内部因为婚变、继承等导致的股权结构裂变，还可能因此招致“野蛮人”的侵袭。所谓“苍蝇不叮无缝的蛋”或许就是这个道理。因此，面对上述高频风险，事先做好股权结构优化、提前规划家业传承、综合运用协议筹划是当下私人财富法律管理的重要课题。
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