辩 护 词
 
尊敬的审判长、审判员：
受本案被告人张XXX家属及其本人的委托，河南森合律师事务所指派袁朝阳律师担任本案被告人张XXX的一审辩护人，辩护人现根据本案事实和法律规定提出如下辩护意见：
被告人的行为不构成合同诈骗罪，起诉书指控的涉案罪名不能成立。理由和法律依据分述如下：
 关于合同诈骗罪不能成立的理由和依据
一、根据《刑法》关于合同诈骗罪的法律界定与情形，对照本案事实，本案应当是普通的经济合同纠纷，被告人张鹏召的行为不能构成本罪名。
经济合同纠纷是指行为人有履行或基本履行合同的诚意，只是由于某种原因而未能完全履行合同，或者在履行合同中，一方有意违反合同的某项条款，使合同另一方遭受损失，从而引起双方对合同约定的权利和义务发生争议。合同诈骗是指以非法占有为目的，在签订、履行合同中，虚构事实或隐瞒真像，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。即有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物、数额较大的构成合同诈骗罪：
(1)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;
(2)以伪造、变卖、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;
(3)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方式，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;
(4)收受对方当事人给付的货物、贷款、预付款或者担保财产后逃匿的;
(5)以其他方法骗取对方当事人财物的。
本案应当是普通的经济合同纠纷，被告人的行为均不符合以上(1)—(5)款项的法律界定。在此，特别针对(3)、(4)二种情形作分析和提出辩护意见：
(一)、针对以上法律条款第(3)项规定关于是否具有“没有实际履行能力，以部分履行的方法诱骗对方当事人履行合同”的行为。
 (1)、张XXX、张XXX长期从事民房建筑行业，二人对民房建筑有丰富的经验，所以不存在起诉书所述的“没有实际能力。”
（2）、众所周知，民间建房不需要专业的建筑资质，正规的建筑公司也不会承接这种工程，被害人更没有能力去聘请大型的建筑公司为他们建设民房，这是基本的常识。
(3)、温县价格认证中心出具的《关于涉案在建房屋的价格认定结论书》（温价证认（2016）034号）第八条、价格认定结论：价格认定标的物的市场价格为人民币714432元。本案中被告人总共收取的建筑款大约九十万左右，80%的款项都是用于了工程建设，所以不存在“以部分履行的方法诱骗对方当事人履行合同”，被告人付出劳动理应获得报酬。例：起诉书指定被告人在武陟县大封镇收取被害人张XX工程款60000元，经鉴定，已建房价值53923元，诈骗金额为6077元。一个六万元的工程，花费了53923元，难道就不应该获取六千元报酬吗？按照起诉书的逻辑，被告人一分钱报酬都不应得，试问这是做慈善吗？
 (二)、针对以上法律规定第(4)项“收受对方当事人给付的货物、贷款、预付款或者担保财产后逃匿的;”的行为。
被告人张XXX与被害人交往过程中提供的都是真实的身份信息及手机号，没有提供任何虚假信息。通过公安机关的抓获证明可知，被告人是在洛龙区洛河桥南被抓获的，如果是合同诈骗，他为何还要回到原籍，为何不逃之夭夭？
（三）、有无以非法占有为目的的主观犯意问题。
被告人张某并没有“以非法占有为目的”的行为事实，被告人为了建设这些民房，前期购买了建筑材料、施工工具，四处招募工人，后期付出了大量的人力物力成本，并且通过评估报告可知，80%的款项也是用于了工程建设，并没有用于个人挥霍或非法占有。据此，辩护人认为：现有证据，依法是不能认定被告人具有非法占有为目的的意图。
二、从合同债权看本案罪与非罪。
被告人张XXX与被害人之间因建房问题发生纠纷，退一步讲，如果确实存在房屋质量或拖欠建筑材料款的问题，被害人完全可以通过民事诉讼的途径解决，本案不属于刑事案件的范畴。
据此，本辩护人认为：
(一)《起诉书》指控被告人骗取449282元，依据价格鉴定报告，即便是被告人一分钱都不赢利的前提下也无法得出这个数字，况且这些建房款实际上已经投入到项目建设中去了，充其量是违约行为不存在诈骗所得。
(二)被告人没有非法占有的目的，犯罪指控本身就不能成立!
 
综合以上事实和理由，辩护人认为，被告人张XXX涉嫌合同诈骗罪名不能成立;敬请贵院作出无罪判决,即“证据不足，不能认定被告人有罪的应当作出证据不足，指控的犯罪不能成立”的无罪判决。谢谢!
辩护人：袁朝阳律师
2016 年8月4日