司法考试名师辅导讲义法理学之法的价值
发布日期：2014-11-13 文章来源：互联网
一、法的价值判断和法的事实判断
（1）事实判断是一种描述性判断，是关于客体实际上是什么的判断，而价值判断是一种规范性判断，是关于客体应该是什么的判断。
（2）客观世界是由事实构成的，价值是判断者附加在客体之上的，不同的主体其价值观不同，故对同一客体会做出不同的价值判断，因此，价值判断具有主观性。
（3）法律作为一种规范，它是立法者从自己的价值体系出发，做出的关于人应该如何行为的判断，故，法律规范为价值判断。
（4）根据三段论的推理规则，如果大前提是价值判断结论必然为价值判断，故在法律实施过程中，一定主体依据法律规范所作出的实体结论为价值判断。
（5）在法律的实施过程中，对案件事实的认定总体上属于事实判断，但是认定案件事实离不开证据，一个证据有无证明力以及证明力大小需要相关主体做价值判断。
【提示】2008年以前，05-2，05-5考查了价值判断与事实判断。2008年大纲修改后价值判断和事实判断不属于大纲规定的考查内容，但是10-55题对这一删除了的知识点重新进行考查，对这一法理学的基本知识点应该掌握。
二、法的价值的种类
（一）秩序
秩序之所以成为法的基本价值之一，是因为：
①任何社会统治的建立都意味着一定统治秩序的形成。法律的根本而首要的任务就是确保统治秩序的建立，因而秩序对于法律来说，无疑是基本的价值。
②秩序本身的性质决定了秩序是法的基本价值。秩序是人们在社会生活中相互作用的正常结构、过程或变化模式，它是人们相互作用的状态和结果。任何时代的社会，人们都期望着行为安全与行为的相互调适，这就要求通过法律确立惯常的行为模式。
③秩序是法的其他价值的基础。自由、平等、效率等法的价值，同样也需要以秩序为基础。然而，秩序虽然是法的基础价值，但是秩序本身又必须以合乎人性、符合常理作为其目标。从这个意义上说，现代社会所言的秩序还必须接受正义的规制。
【提示】对于秩序价值，司法考试中未直接考查。
（二）自由
自由的定义学说众多，各家意见也不尽统一，对于考生来说没有必要纠缠于概念的争议中。考生应当重点掌握自由和法律之间的关系。以下两点考生应该予以注意：
1.法律是自由的保障，自由是判断法律善恶的标准之一。良法应当是自由之法。
2.自由是有限度的、有范围的，而这个限度和范围由法律来设立。对于公民个人而言法无禁止即自由。
3.基于以上所述，我们可以说法律既保障自由又限制自由，在这里要回答的一个问题是：法律何时及何种情况下限制自由是正当的。对于这一问题的回答有以下学说：
（1）伤害原则
在《论自由》一书中，密尔把人的行为分为自涉行为和涉他行为。前者只影响自己的利益或者仅仅伤害到自己，后者则影响到别人或者伤害到别人。密尔认为只有伤害别人的行为才是法律检查和干涉的对象，未伤害任何人或仅仅伤害自己的行为不应受到法律的惩罚，简言之，社会干预个人行动自由唯一的目的是自我保护，只有为了阻止对别人和公共的伤害，法律对社会成员的限制才是合理的，可以证成的。
（2）法律家长主义
法律家长主义原则也称父爱主义，其基本思路是，禁止自我伤害的法律，即家长式的法律强制是合理的。家长式的法律强制是指为了被强制者自己的福利、幸福、需要、利益和价值，而由政府对一个人的自由进行的法律干涉。如禁止自杀、禁止决斗、强制戒毒等法律法规都是该原则的体现。
（3）冒犯原则
冒犯原则的基本思路是：法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。这里的冒犯行为是指使人愤怒、羞耻或惊恐的淫荡行为或放肆行为，如人们忌讳的性行为、虐待尸体、亵渎国旗。这种行为公然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚，因此必须受到刑事制裁。
（4）法律道德主义原则
法律道德主义的基本思路是：一个人的行为只要违背了一个社群所接受的道德准则，就应该受到法律的禁止或者惩罚。
【提示】10-92，09-12，08-2考查法的自由价值。2008年第四卷第七题：“以两个网上”裸聊“案为例，从法理学的角度阐述法律对个人自由干预的正当性及其限度”，也是对法律与自由关系的考查。作为法律的核心价值的自由是司法考试的高频考点，在备考的过程中一定详加注意。
（三）正义
关于正义的论述参见“社会主义法治理念”内涵之“公平正义”部分。
【提示】06-1，05-56考查法的正义价值。公平正义的基本要求、程序公正与实体公正之间的关系是司法考试的重点内容，应该重点掌握。
三、法的价值冲突及其解决
（一）法的价值冲突的表现形式
1.个体之间法律所承认的价值发生冲突：行使个人自由可能导致他人利益的损失；
2.共同体之间价值发生冲突：国际人权与一国人权之间可能出现的冲突；
3.个体与共同体之间的价值冲突。如个人自由与社会秩序的冲突。
（二）平衡价值冲突的原则
1.价值位阶原则
不同位阶的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值，即各种不同价值之间存在主次关系。
（1）自由代表了最本质的人性需要，是法的价值的顶端；
（2）正义是自由的价值外化，是自由之下制约其他价值的法律标准；
（3）秩序表现为自由、正义的社会状态，必须接受自由正义标准的约束。
2.个案平衡原则
处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。简言之就是兼顾各方利益。
3.比例原则
（1）比例原则的含义
是指为了保护某种较为优越的法价值而必须侵犯另外一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度。例如：为维护公共秩序，必要时可能会交通管制，但应尽可能实现“最小损害”或“最少限制”，以保障社会上人们的行车自由。
（2）比例原则的下位原则
①适合性原则：限制人民权利之措施必须能够达到所预期的目的，又称“适当性原则”。
②必要性原则：在适合达到目的的多种手段中，应该选择对人民权利侵害最小的手段，又称“最小侵害原则”。
③狭义比例原则：对于人民权利之侵害程度与所达到的目的之间，必须处于一种合理且适度的关系，这项原则主要着重于权衡“受限制的法益”和“受保护的法益”之轻重，以达到利益之间的和谐，又称合理性原则。
【提示】03-31，06-1，08-3，11-13考查法的价值冲突的解决原则。
