【案情】
2012年3月10日，刘某与某批发商签订了一份买卖合同。双方约定刘某从批发商处购买雪津啤酒，需要交纳2000元（货款的10%）作为啤酒瓶的保证金，在销售后返回瓶子批发商就返还该2000元。合同订立时，刘某就将2000元现金交给了批发商，该批发商也出具了“收啤酒瓶定金2000元”的收据。买卖合同履行完毕之后，批发商并未按照合同约定返还给刘某2000元，刘某速要求批发商按照定金罚则返还其4000元。

【分歧】

此买卖合同中的2000元是适用保证金条款还是适用定金罚则？

第一种意见认为，此买卖合同中的2000元应认定为保证金，因为刘某与批发商之间约定的是“交纳2000元作为啤酒瓶的保证金”，没有将其作为定金的意图。

第二种意见认为，此买卖合同中的2000元应当认定为定金，适用定金罚则，因为该批发商出具的是“收啤酒瓶定金2000元”的收据。

第三种意见认为，此买卖合同中的2000元应认定为定金，但是不适用定金罚则。

【管析】

笔者同意第三种意见。第一，因为合同订立时双方虽然约定交纳的是保证金，但是刘就将2000元现金交给了批发商后，该批发商出具的“收啤酒瓶定金2000元”的收据是定金收据，刘某对此也没有异议，应当视为在实际履行中双方对合同中的保证金条款进行了变更，使2000元保证金变更为定金,且变更内容不违反法律规定，应为有效。

第二，《中华人民共和国担保法》第90条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”但在实践中，有定金交付和收取的事实，只要有定金收据作为证明，此种也应当认定定金合同成立。刘某在合同订立时就交付了2000元现金于批发商，批发商也即开出定金收据，应当认定定金合同成立。双方的买卖合同也履行完毕，也即主合同履行完毕，定金合同作为从合同也继之有效。《中华人民共和国担保法》第91条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”此处规定的2000元为货款的10%，为超出法律规定。

第三，《中华人民共和国担保法》第89条对定金罚则做出了规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第120条规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。”定金罚则的使用条件是根本违约行为，即指致使合同目的无法实现的违约行为，包括不能履行、迟延履行及不完全履行等。但是，刘某与批发商的买卖合同已经履行完毕，买卖啤酒的目的也已经实现了，所以不能使用定金罚则。

作者：崇仁县人民法院 胡静