河北冀华律师事务所王建雷律师办理合伙借款纠纷案件代理词
关于杨XX与段XX合伙纠纷案的
一审代理词
尊敬的审判长：
河北冀华律师事务所依法接受本案被告杨XX的委托，指派我担任其一审诉讼代理人参加诉讼。现根据法庭调查的事实及相关法律规定发表代理意见如下：
一、借条是因合伙原因所打，被告并没有向原告实际借款。
1、借条31084元系原告故意告知公司亏损，其向公司垫资11万余元，在公司未进行清帐评估、未盘库存、为核算固定资产价值的情况下，诱使被告所打，是对被告的欺诈行为。在公司并没有实际亏损和原告无法证明其垫资的情况下，被告在借条的总下方特别注明“导账，本人没明白，先打后计算。以上借条，账目调整后，借款随意调整”的字样。上述充分证明该借条上的数额是不确定的，被告并没有向原告实际借款。
2、借条40340元只是公司业务往来的倒账凭证，因当时原告称公司以前的业务凭证丢失，重新打的条，为此被告特在借条注明“以前给公司打的借条不算，没有其他”，并在借条下方注明“导账，本人没明白，先打后计算。以上借条，账目调整后，借款随意调整”的字样。上述充分证明该借条上的数额是不确定的，且该借条系向公司打的，不是打给原告的，原告无权主张。
3、欠条1070元也只是公司业务往来的凭证，因当时亚波、宋经理的货款没要回来而向公司打的条，原告无权主张。
4、欠条17000元，据原告称是公司生产假产品出事缴纳的罚款，但由于原告没有出具罚单票据，故该罚款是否实际缴纳，被告并不清楚。本代理人认为，在原告没有出具罚单票据，该罚款是否实际缴纳无法确定的情况下，被告无需承担此笔欠款，且即使真的缴纳罚款，也应先由公司缴纳，在公司未清帐评估未盘库存未核算固定资产的情况下，不应由被告承担责任。并且该欠条系向“魏XX”所打，原告无权主张权利。
5、关于房租、评估费及电费的问题，由于原告没有在举证期限内向法院提交此笔证据，且被告不同意质证，法院不应予以采信。
6、关于被告提交的5844元欠条问题，开庭时原告进行质证并明确表示承认此笔欠款。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，法院应认可此笔欠款。
综上，本代理人认为被告并没有向原告实际借款，在公司未清帐评估、未盘库存、未核算公司固定资产和商标价值，且无法确定公司实际亏损和原告实际垫资，无法确定借条上的数额的情况下，法院应驳回原告的诉讼请求。
二、打条时未清帐评估，未盘库存，未核算公司固定资产和商标的价值，根本无法确定公司亏损情况和原告垫资的情况，法院应驳回原告的诉讼请求。
1、原告提交的审计报告出具日期是2011年2月28日，而被告打条时间是在2011年1月13日，充分说明被告打条时确实存在公司没有清帐评估、没有盘库存、没有核算固定资产和商标价值的情况。
2、原告提交的审计报告不是清算评估报告，其没有审计公司库存情况，没有核算公司的固定资产价值，其所得审计数据是不完整的。且依据《中国注册会计师审计准则第1501号——审计报告》第五条“注册会计师应当将已审计的财务报表附于审计报告后”之规定，而审计报告并没有附财务报表，明显违反《中国注册会计师审计准则第1501号——审计报告》的规定，法院不应采信审计报告。
3、原告提交的审计报告系审核的XX公司“开业”至2011年2月的财务收支情况，而XX公司的开业注册时间是2007年11月21日，被告的入伙时间是2011年6月，也就是说被告并没有在XX公司开业时入伙，让被告承担其入伙前公司的债务是不公平的，更是没有任何法律依据的。
4、依据原告提交的审计报告，截至2011年2月28日，公司仍有价值6万余元的固定资产未评估清账。且目前XX公司拥有“悍道夫HDF”注册商标，注册号8432218，商标专用权期限为2011年7月14日至2021年7月13日，该公司“悍道夫HDF”商标亦没有评估作价计入公司财产。
5、目前公司库存已不存在，无法再进行评估作价。法庭辩论结束恢复法庭调查时，原告明确承认“库存没有了”，被告也承认公司固定资产和库存都没有啦。为此，本代理人认为原告私自处理库存致使无法评估核算公司财产，应承担不利的责任。
综上，在公司未清帐评估，未盘库存，未核算固定资产和“悍道夫HDF”商标价值的情况下，根本无法确定公司亏损的事实和原告垫资11万余元的事实。为此，在无法确定借条上的数额的情况下，法院应驳回原告的诉讼请求，维护被告的合法权益。
以上意见，请法庭考虑并采纳！
代理词:河北冀华律师事务所
王建雷
二〇一二年三月二十三日
