【出处】张千帆博客
【摘要】打击吴英的经济犯罪根本不涉及生命保护，因而国家没有任何理由动用死刑；在这种情况下，任何授权死刑的法律或司法解释都是对生命的无情践踏，因而是在本质上非法的。
【关键词】废除死刑
【写作年份】2012年


【正文】

　　继药家鑫、李昌奎等死刑案之后，近日吴英案二审维持死刑判决，再次引起不少非议。除了审判程序、罪名界定以及“非法集资”罪名本身的正当性之外，吴英案的死刑判决比药、李两案更不妥当，也更显示了废除死刑——至少废除某些死刑——的必要性。和上述两案不同的是，吴英并没有对任何人的生命或人身造成暴力伤害，因而也没有产生巨大的民愤；即便“集资诈骗”罪名成立，也只是伤害了11个受害人的经济利益，并导致他们的资金未能存入合法的银行，从而对国家金融调控产生不便，但是仅此似乎远不足以上升到“给国家和人民利益造成了重大损失”的高度。对经济犯罪的死刑判决显示，一些地方法院对国人的生命不够尊重。

　　这篇短文只想强调一点，那就是尊重生命是中国文化的固有传统。众所周知，儒家历来强调少杀、慎杀，据说死刑案件都要经过皇帝亲自批示。儒家立场的伦理根源是“性本善”，人的内在本质是尊贵的，因而要求所有人赋予适当尊重。孟子的“孺子入井”故事将儒家基本思路表达得很清楚。只要是人，看见一个小孩爬向水井，都会情不自禁上前把她抱起来，因为凡人都有“恻隐之心”。每个人都有这样的自然冲动，表明每个人都有仁义之心。事实上，我们之所以对一个连说声“谢谢”都不会的孩子萌动恻隐之心，不是为了获得某种物质上的回报，而是出于尊重其生命所包含的内在价值。因此，儒家会强烈谴责那些对小悦悦见死不救的路人，因为不论出于什么理由，对生命的麻木不仁表明他们的仁心已近乎泯灭。既然每个人都有义务尊重和保护生命，任何人更不得主动伤害生命。

　　当然，儒家对人性并不盲目乐观。他们相信人性善，但也清楚知道人性是有弱点的。药家鑫的杀人灭口、李昌奎的凶残灭门、吴英的集资诈骗、对小悦悦的见死不救……都显示人性的弱点是如此致命，以至只是靠道德说教显然无济于事；在某些情况下，人必须被强迫尊重生命的价值。在儒家看来，人类之所以建立国家并制定律法（在中国古代主要是刑法），正是为了更好地保护生命，防止人类生命受到人类自己的非理性伤害。

　　然而，既然国家的基本义务是保护生命，刑法就不能为了惩罚而惩罚，尤其是不得没有必要地伤害罪犯的生命；否则，国家就违背了尊重与保护生命的基本义务。事实上，如果推到逻辑的极端，儒家的伦理主张应该不只是“慎杀”、“少杀”，而是完全禁止死刑，因为无论罪犯如何“罪大恶极”，他们的行为都没有也不可能泯灭自身存在的内在价值，而相对乐观的儒家会认为，只要经过适当的教育改造，他们总是存在认识错误、恢复人性的可能。在这种情况下，摧毁罪犯的生命是国家暴力的滥用，在本质上和罪犯对他人生命的侵犯无异。因此，控制犯罪的正当措施不是死刑，而是在罪犯失去理性期间剥夺其自由并进行教育改造，直至其恢复理性。看到药家鑫在法庭上泪流满面的场景，不论他此前犯过什么不可原谅的罪行，任何人都不能否认这个22岁的青年还有改过自新、重新做人的可能，而死刑判决彻底断绝了一个生命的希望。

　　主张死刑的立场历来有两类论点。一类是社会正义论，认为“杀人偿命”天经地义，或某些罪大恶极者影响恶劣，“不杀不足以平民愤”。被害人家属也常常坚持“以命抵命”、“血债要用血来还”的传统信条，似乎杀人者只有一死才对得起被害的亡灵。其实“杀人偿命”并非不证自明的“等价交换”，而是人类在社会进化过程中为了自我保护而发展起来的原始信仰；在没有国家或国家不能有效控制犯罪的时代，这类信条有助于迫使潜在罪犯正视自己行为对他人造成的后果，但是现代法治国家秩序的维系显然不再需要依靠原始血偿信条，死刑也就成了对罪犯生命的不必要剥夺。从儒家立场上看，杀人永远是非正义的，除非是为了保护更多人的生命不得已而为之。

　　如果死刑判决的主要理由是为了偿命或“平民愤”，那么这类理由显然是不充分和不正当的。即便罪犯杀了人，死人也不会因为再杀一个人而复生，死刑并不能弥补犯罪带来的伤害。为了满足多数人的感觉而杀人，则更是违背了尊重生命的基本原则。在这种工具主义思维面前，人的生命不是终极目的，而是满足利益和感觉的工具；只要能让多数人满意，国家就有权力乃至义务剥夺个人的生命。一旦成为治国原则，对待生命的工具理性主义显然将产生极其可怕的权力滥用。因此，社会公正论对死刑的论证恰恰将催生最可怕的不公正，只能助长国家背离保护生命的基本义务。

　　第二类理由是社会功利论，主张死刑有助于减少杀人犯罪，进而保护无辜者的生命与安全。譬如有人主张不仅应该维持死刑，而且应该立即执行，因为中国的监狱不够牢固可靠；如果死刑犯逃脱，无疑会对社会产生巨大危险。但是这种论点显然不攻自破，因为维持可靠的监狱是国家职能，国家显然不能因为自己疏于履行义务而转嫁责任并剥夺犯人的生命。更何况如果以后发现判决错误，立即执行将造成无可挽回的伤害，聂树斌就是前车之鉴。在国家适当履行职责、有效控制罪犯的前提下，真正意义的无期徒刑足以防止最危险的罪犯对社会产生进一步危害，因而也就没有剥夺罪犯生命的必要。社会功利论的更一般主张是传统法家的“重刑去刑”论，认为极刑有助于震慑危险犯罪，迫使潜在罪犯三思而行。如有确凿证据表明死刑判决对其他潜在罪犯产生显著的震慑效果，从而减少杀人凶案，那么或许可以在严格控制的前提下维持死刑。维持死刑的惟一正当理由是保护人的生命，而政府有义务提出足够证据证明目的和手段的合理相关性。

　　社会功利论对死刑的辩护对于吴英案是徒劳的，因为她的犯罪行为既没有伤害任何人的生命，也没有显示日后可能伤害生命的任何倾向。虽然死刑判决也许有助于震慑潜在的集资诈骗犯，但这种工具理性推定显然是对死刑的滥用。和所有人一样，罪犯的生命也承载着不可剥夺的内在价值和尊严，并不因为其犯罪行为而灭失，因而国家也不得以此为理由剥夺生命，除非是为了保护其他人的生命不得已而为之；刑法的目的是打击犯罪并改造犯人，而绝不是以不可挽回的方式摧毁罪犯的内在价值和尊严。打击吴英的经济犯罪根本不涉及生命保护，因而国家没有任何理由动用死刑；在这种情况下，任何授权死刑的法律或司法解释都是对生命的无情践踏，因而是在本质上非法的。

　　近年来，最高法院收回死刑复核权，实际上是对尊重生命传统的回归。死刑复核是慎用死刑、尊重生命的最后一道关口，因而既不应流于放任地方司法滥权的“橡皮图章”，也不宜成为各种政治考虑因素的平衡器，而是应该为人的生命和内在价值提供切实有效的司法保护。如果完全废除死刑的时机尚不成熟，至少实质性地废除经济犯罪死刑可以从吴英案开始。




【作者简介】
张千帆，北京大学公法研究中心教授、南京大学法学院博士生导师。