摘要：自从侵占罪被加入新刑法，人们对侵占罪的对象产生了争议，尤其是关于遗忘物和遗失物的争议。遗失物是指在拾得人拾得之前无人占有的脱离物主控制的有主动产，遗忘物是指物主丧失占有的同时变为他人占有的有主动产。遗失物和遗忘物在刑法侵占罪对象的性质是相同的，他们共同成为侵占罪的对象是合理的。
关键词：遗失物 遗忘物 侵占罪

我国刑法第270条规定了侵占罪如下：“将代为保管的他人的财物非法占为已有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其它严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。将他人的遗忘物或埋藏物非法占为已有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。告诉的才处理。”这一刑法条文引起了学者们较长时间的争论，特别是关于遗忘物的规定。为什么遗失物没有作为侵占罪的对象呢？

关于遗失物和遗忘物之间是否有区别形成了两种意见，第一种认为遗失物和遗忘物有区别，此为肯定说，另一种观点认为遗失物和遗忘物无本质区别，立法不应予以区分，此为否定说。

肯定说认为遗忘物是指财物的所有人或持有人有意识的将所持有的财物放在某处，因一时疏忽而忘记拿走。遗忘物与遗失物不同，后者是财物的所有人或持有人，因为疏忽大意而偶然将其财物失落在某处。二者的主要区别为，前者一经回忆一般都能知道财物在何处，因而一般较容易找回，而后者一般不知道失落何处，因而不易找回。

否定说认为，遗忘物和遗失物是一物二名，两者无根本区别，对于此说，陈兴良教授曾作过精确的论述：把财物遗置的时间、场所，遗置人的记忆能力等作为区分遗失物和遗忘物的标准并不科学，同时也不合理，对被告人定罪取决于被害人的记忆能力，被害人能够记得遗置的时间、地点，就是遗忘物，被告人就有罪，反之被告人无罪，这就违背了犯罪是危害行为的刑法原理；同时，遗忘物和遗失物也具有不可分性。笔者认为立法上不将遗失物定为侵占罪的对象，也不利于对被害人的保护，对侵占人的处理也不公平。侵占罪的本质是：对合法占有的他人的数额较大或巨大的财产拒不退还的行为。在侵占罪上，遗失物和遗忘物有一个共同的属性即脱离他人占有的财物。它们共同属于他人的数额较大或巨大的财产，所以应该共同作为侵占罪的对象。

有学者认为，应该将遗忘物和遗失物等而视之，将会减少认定犯罪的困难，有其实践意义。笔者认为在目前的立法状况下不合适，因为立法者的本意是将其区分。在现在司法实践中确实出现了遗失物和遗忘物的认定困难，但这是我国学界通说的关于两者的区分不合理的问题，如果制定一个好的区分标准还是可以区分的。至于应该将遗忘物和遗失物等而视之，这是立法者的任务。

纵观上述肯定说和否定说的观点，笔者认为他们的争议不是站在同一个层面上。如果说在司法实践的层面上，肯定说的观点是准确的，即按照我国目前的法律，为了贯彻罪刑法定主义则必须区别遗忘物和遗失物。只不过他们的区分标准不合理，如果站在刑事立法建议的思考之上，否定说为我国的侵占罪立法的完善指明了道路。

笔者认为遗忘物和遗失物并非不可分，关于遗忘物和遗失物的区分标准是物主是否对物具有记忆能力，是否能够回忆起财物的场所。这个标准过于局限遗忘物和遗失物字面上的意思。在实践中，这是很难区分的，它以物主的主观意思区分物体的属性，这是不科学的。因为主观上的东西是不能见之于外的东西，它对外界没有一种公示的作用。举例说，一个人在路上捡到一块价值昂贵的手表，他无法判断这是一个遗失物还是遗忘物，因为这需要取决于物主的意思。遗忘物占有人无权向前来认领遗忘物的人索取报酬，因为占有人的占有形成了民法上的“占有人无因管理”。因保管遗忘物而产生的必要费用，占有人有权要求补偿。而遗失物的拾得人可以要求遗失物人提供报酬和因保管遗失物而产生的必要的费用。刑法上本来遗失物和遗忘物拥有一个共同的名字——脱离他人占有的财物，特别在侵占罪中没有必要仔细区分这个侵占罪对象到底是遗忘物还是遗失物。但是我国刑法没有将遗失物定为侵占对象，在实践意义上还是要区分的。

遗失物的构成要件为：（1）须占有人丧失占有，至于丧失占有的原因则不管；（2）须无人占有，即指丧失对物的占有，不为任何人所占有而言，若有人占有则非遗失物，并且在拾得人发现遗失物之前有一个不为任何人占有的时间段；（3）须为有主的动产，遗失物不是无主物，遗失物是有人所有而现却无人占有而已，无人占有不同于无人所有，而无主物是先占的对象。由此可见，遗失物有一个阶段是处于无人占有的阶段，而遗忘物在占有变动中不存在这个阶段；遗失物拾得人地位是拾得人主动为之的结果，而遗忘物控制人的地位则是由物主的行为造成的。不管遗失物还是遗忘物，丧失占有的原因在所不同，只求丧失的事实。如所有人遗留在他人的住所、宾馆、出租车上的物品，物主丧失占有的同时又为他人占有，因此这些物品就是遗忘物。误取误占物，因错误而交付的财物按照定义属于遗忘物的范畴。笔者认为遗失物的范围应该包括漂流物、沉没品、走散之家畜。这些财物的名字者是形式上的命名，即根据物主丧失财物的原因命名，其本质上的名字应该分别是上述遗忘物或遗失物。遗忘物必须是丧失占有的同时变为他主占有，在这里的他主占有应该为推定占有，因为占有人有时可能并不知道自己已经事实上占有了此物，在这里只要财物在其控制范围之下就认为占有。即要有事实上的管领力范围下的财物才能推定为形成占有。公共场所，如旅馆大厅、餐馆、公交车上、火车站候车厅、飞机场厕所等场所不认为场所对物主遗置物成立占有或者控制。这样就解决了区分侵占罪和盗窃罪的问题。因为遗忘物往往成为盗窃罪的对象。侵占罪成立的一个前提行为就是对财物的合法占有。所谓合法占有为行为人没有使用犯罪方法将他人的财物处于自己的控制之下，即占有具有合法性和无罪过性。不具备这种占有的前提条件下将财物处于自己的控制之下应认定为盗窃罪。如物主遗忘于出租车的贵重物品，有人趁司机不注意而放入自己的口袋，便成立盗窃罪。因为此时不具备合法占有的前提，物品已经成为他人提前占有。

我国目前关于遗失物和遗忘物的立法是有缺陷的，由于立法者的疏忽导致了侵占罪的立法缺陷，学者们尝试给出了不少的立法建议，如有的学者认为我国的侵占犯罪体系应分为侵占委托物罪、业务侵占罪、侵占脱离他人持有的财物罪。笔者同意上面的建议，在此笔者将侵占脱离他人占有的财物罪阐述如下：将他人的遗忘物、遗失物、埋藏物或者其他脱离他人占有的财物非法占为已有，数额较大，拒不交出的，处一年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。但愿笔者的上述论述能够有益与司法与实践。

 江苏省铜山县人民法院 张双华