何某经营一家废品收购站，2005年8月至10月，他从某拆迁工地收购废弃钢铁和铜管。在称货车皮重前，何某偷偷将货车的水箱加满水，并把铁块等较重物品放在车内增加重量，称过皮重后，再将水箱内的水放出，铁块卸下车，然后再去装货。何某利用这种手段从该工地多拉走废钢铁和铜管780多公斤（价值人民币2.1万元）。

    [管析]

    笔者认为何某应构成诈骗罪，理由如下：

    一、不构成盗窃罪。盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次秘密窃取公私财物的行为。本案何某主观上有非法占有他人财物的目的，客观上并未采取秘密手段从被害人处窃取财物，虽然何某是在被害人不知情，且违背其意愿的情况下获取财物，但并非单方取财行为，是被害人基于错误认识“自愿”交出财物，即何某多拉走废钢铁和铜管780多公斤是经被害人“允许”的，何某并非秘密窃取，故何某不应构成盗窃罪。

    二、应构成诈骗罪。诈骗罪是指以非法占有为目的，使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取公私财物的行为。何某有非法占有他人财物的目的，并采用隐瞒事实真相的方法，使被害人产生错误认识，误以为何某多拉走废钢铁和铜管的行为是合法的，即何某使被害人的意志上产生了瑕疵，从而骗得财物，故何某符合诈骗罪的犯罪构成，应以诈骗罪论处。洪和木